Траст в пользу третьих лиц
В этой статье мы поговорим о том, что такое траст и обо всех его участниках.
Что же такое траст сам по себе?
Трастом называется договоренность (устная, практически не встречается) и письменная, о том, что одно лицо передает во владение и управление другому лицу, какие-либо свои активы. При этом назначает выгодополучателей по этому договору и может назначать контролера за этим соглашением.
По своей сути траст — это трастовое соглашение (Trust agreement)
Кто может быть учредителем траста?
Учредитель траста (Settlor). Учредителем траста может быть любое физическое, достигшее совершеннолетия, лицо или группа лиц, или юридическое лицо, группа юридических лиц.
Кто управляет имуществом траста?
Доверительный собственник (Trustee, трастовая компания), к которому переходят права на все активы, после подписания Трастового соглашения. Фактически собственник законодательно передаёт право владения своим имуществом трастовой компании. Обязанности доверительного собственника, неукоснительно соблюдать все положения трастового соглашения, за деятельностью Trustee контроль осуществляют надзорные органы.
Если это предусмотрено трастовым соглашением, собственник, или протектор может сменить trustee/ В случае если trustee прекращает своё существование, все обязанности по трасту ложатся на государство, в котором этот траст существует, государство назначает нового trustee для исполнения трастовых условий. Таким образом траст защищается законодательно.
Кто может быть контролером или протектором траста?
Протектор(Protector,) трастовых управляющих. Протектором по трастовому соглашению, может быть любое физическое или юридическое лицо. Правами и обязанностями протектора, наделяет собственник активов. Собственник может назначить протектором по трасту себя, адвокатское бюро и иных лиц. Протектор может не назначаться вовсе или назначаться на любой период. Могут назначаться протекторы с различными полномочиями. В трастовом соглашении может назначается группа протекторов с различными полномочиями или последовательно вытекающими полномочиями из каких-либо событий.
Каковы полномочия протектора траста?
Полномочия протектора определяются в процессе создания траста, они могут быть различными. Например, собственник может разрешить протектору менять бенефициаром, может разрешить менять только определенную группу бенефициаров. Можно разрешить выбирать инвестиционную компанию, сроки распределения доходов, процент реинвестирования и т.п. Ещё раз подчеркну, что права и обязанности определяются индивидуально в каждом случае.
Кто может быть выгодополучателем по трасту?
Бенефициары, (выгодополучатели) которые получают прибыль от трастового соглашения. Выгодоприобретатели назначаются собственником, который создает траст. Могут быть физическими, юридическими лицами, фондами, а так же любыми классифицируемыми собственниками. (Например: любимая собака «Джек», музей «Эрмитаж», театр «Ла Скала»). Фактически создатель траста определяет группы лиц, которые достойны получения его активов. И далеко не всегда этими группами могут стать его прямые наследники и родственники!
Где находится банковский счет траста?
Банки, в которых находятся счета бенефициаров. Банки, в которых расположены счета бенефициаров траста, могут не знать о трасте, если счета существовали до учреждения траста. Или счёта открывает сам учредитель параллельно с учреждением траста. Трастовая компания будет просто периодически переводить средства на эти счета. Рекомендуется счета бенефициаров открывать в других странах.
Счет траста, может быть открыт в любом банке, который понимает что такое траст, однако бани всегда требуют показать происхождения активов. Для чистоты траста может потребоваться специальная процедура по очищению финансов и придания им статуса законного происхождения.
Как осуществляется управление различными активами траста?
Управляющие компании на различные активы траста. Управляющие компании, привлекаемые трастовой компанией, могут не знать реального владельца имущества. Сама трастовая компания или протектор могут определять круг привлекательных инвестиционных инструментов для преумножения капитала или учредитель жестко определяет круг управляющих активами, а trustee осуществляет общий контроль и скрытность владельцев активами. Например, управляющая отелем компания будет думать, что собственником отеля является трастовая компания. Брокерская компания, будет думать, что средства в управление предоставила трастовая компания.
В любом случае, конкретные действия оговариваются в трастовом соглашении.
Какой срок существования траста?
Трасты создаются на любой срок до 99 лет с возможностью пролонгации. Срок существования траста определяется в трастовом соглашении.
Какие виды трастов бывают?
Bare trust –голый траст, это фактически не полноценный траст, а обязательство. Эти трасты существуют в оффшорном бизнесе, когда номинальные акционеры держать акции в пользу реальных бенефициаров.
Благотворительный траст (Charitable Trust) -траст созданный для целей благотворительности, как правило бенефициары это благотворительный фонды и т.п.
Целевой траст — траст созданный с определенной целью на определенный срок, например инвестиционный траст, траст для обучения детей и т.п.
Фиксированный траст (Fixed Trust). Доверительный управляющий связан детальными указаниями учредителя траста относительно использования переданного в траст имущества. Доверитель дает конкретные, подробные, четкие детали и указания относительно всех элементов траста.
Траст с широкими правами усмотрения (Discretionary Trust). В отличие от фиксированного траста, доверительный управляющий не связан точными указаниями учредителя относительно использования переданного в траст имущества. Управляющему принадлежит право на любые действия, которые защищают интересы бенефициара и преумножают стоимость собственности. Это – самый распространенный вид траста. В этом случае бенефициар не приобретает от учредителя никакого реального имущества, а только лишь «виды и надежду» на то, что доверительный собственник передаст ему часть имущества. «Надежда» не может быть передана бенефициаром другому лицу, на нее не могут обратить взыскание кредиторы. Такие трасты применяются, например, для управления предприятиями посредством привлечения доверительным собственником наемных специалистов, результаты труда которых положительно скажутся на стоимости компании и ее прибыли, и это будет выгодно бенефициарам.
Охранительный траст (Protective Trust). Имущество передается доверительному управляющему, чтобы он им управлял в пользу третьего лица. С одной стороны, это делается, чтобы предоставить этому (третьему) лицу возможность пользоваться всеми плодами имущества, но с другой стороны, это гарантирует, что само это лицо распоряжаться имуществом не может. Траст как бы охраняет имущество от растраты.
Международный траст (International Trust). Строго говоря, это не тип, а просто обычное название такого траста, который создан в одной стране, а имущество при этом находится в другой.
Траст, защищающий активы (Asset Protection Trust). Общее название большого количества разных видов траста, создаваемых для того, чтобы лицо, которое боится, что на его имущество будет обращено взыскание (кредитором, налоговыми органами или кем-то еще), безотзывно передало имущество в траст и тем самым перестало быть его собственником. Также он основан, как правило, на сентиментальных принципах (например, родители учреждают траст в пользу детей).
Безотзывный траст — по условиям безотзывного траста учредитель не может расторгнуть трастовый договор и вернуть имущество, переданное в траст.
Дискреционный безотзывный траст минимизирует риск признания передачи активов в траст фиктивной сделкой, а также риск обращения взыскания на активы траста. Наиболее эффективный, с точки зрения законодательства. Наиболее часто применяемый траст в мировой практике, включает в себя элементы всех вышеперечисленных трастов.
Какой траст выбрать?
Выбор траста зависит от тех целей и задач, которые вы поставите перед нами. Мы должны уяснить все основные моменты, в которых вы нуждаетесь и только исходя из всесторонней оценки, можно предлагать тот или иной вид траста и его наполнение. Иногда проще создать несколько трастов различной направленности. Например, создается целевой траст на обучение, охранительный траст и инвестиционный на проект.
Какова стоимость траста?
Стоимость траста складывается из ряда моментов, и не бывает однозначной, к примеру, бывают трасты стоимостью в 5 000 евро, бывают за 60 000 евро.
Годовое обслуживание траста так же зависит от условий траста, в практике бывает, когда трастовая компания берет % от оборота или прибыли, бывают фиксированные суммы. Например, за целевой траст на обучение можно платить от 3000 евро в год.
Для чего вообще нужен траст?
Траст нужен во многих случаях. Для защиты активов от различных рисков. Для того чтобы обойти местные законы наследования и передать свои активы тому кому хочется. Для создания безопасного инвестиционного пула из нескольких участников. Для реинвестиции капитала. Для защиты имущества от расточительности родственников. Для благотворительности. Для построения холдинга с правильной корпоративной системой управления. Для иных целей.
Траст нельзя применять для обмана, так как его можно признать притворным!
Каким образом в траст попадет имущество?
Для ответа на этот вопрос мы должны понять, что вы хотите передать в траст и каковы цели вашего траста, а так же основную структуру траста и его участников. Поэтому свяжитесь с нами приватно.
Что ещё нужно знать о трасте?
Траст всегда имеет название и одно из слов названия именно TRUST/
Траст всегда должен иметь четко прописанные цели.
В трасте должны быть четко указаны бенефициары и их доля в %, а так же те, кому переходят доли бенефициаров в различных случаях.
Траст должен отражать ваши желания.
Мы желаем вам создавать правильные, грамотные трасты!
Блог Александры Листерман благодарит за создание данной статьи Дмитрия Русака, эксперта в области применения иностранных и оффшорных компаний в бизнесе российских компаний, построения безопасных корпоративных структур, холдингов и суперхолдингов, применения оффшорных компаний для налогового планирования, реинвестирования капитала и инвестиционных стратегий. Дмитрий является автором ряда статей по применению оффшоров. Кроме всего прочего, Дмитрий Русак является автором семинаров и курсов по трастам и фондам и спикером ряда специализированных конференций. Господин Русак также является преподавателем курсов МВА и ЕМВА «Экономическая безопасность бизнеса. Основы бизнес разведки», «Корпоративное управление», «Международные инвестиции» в АНХ при Президенте РФ, ГУУ, Плехановской академии.
За подробной консультацией обращайтесь по адресу info@offshore-pro.info.
Существует множество правовых категорий, неизвестных или малоизвестных национальному праву. И одной из таких категорий является «траст», аналогом которого с оговорками можно назвать институт доверительного управления в российском праве.
Определение траста
Траст — самостоятельная правовая категория англо-саксонской правовой системы; институт общего права, применяемый в юрисдикциях, законодательство которых основано на английском праве (Великобритания, США, Гонконг, Австралия, и др). Однако ввиду международной экспансии и развития трансграничных отношений, понимание правовой природы данного института имеет большое значение и может помочь разобраться в преимуществах данного инструмента управления активами и определить для себя его роль при осуществлении деятельности. Поскольку данный инструмент является прикладным, его можно использовать для достижения целого перечня различных практических целей.
Траст является специальным инструментом управления активами, а также налогового планирования и защиты имущества, который имеет несколько разновидностей, несколько целей использования и является достаточно гибкой правовой категорией, что как раз и позволяет использовать его наиболее удобным и полезным для себя способом.
«Trust» в переводе с английского означает «доверие, доверительное управление», и таким образом фидуциарный (доверительный) характер траста является основополагающим критерием определения особенностей данного правового института.
Участники траста
Классическая модель траста выглядит следующим образом: лицо, которое учреждает траст (учредитель траста или в английском праве — settlor of the trust), имеет целью создать специальный режим в отношении своего имущества, содержанием которого станет управление таким имуществом одним или несколькими лицами (трасти – trustees) в интересах одного или нескольких лиц, которые будут являться выгодоприобретателями/бенефициарами (beneficiaries). Таким образом, в структуре траста выделяют:
Тот, кому передается управление имуществом
Это классический «набор» участников, к ним в компанию также можно отнести протектора — лицо, которое обычно связано с бенефициаром, выступает в защиту его интересов и является гарантом добросовестного управления имуществом, которое вверено трасти и помогает обеспечить должный уровень защиты данного имущества.
Стоит отметить, что институт траста фактически признает расщепление права собственности между бенефициаром и управляющим имуществом, переданным в траст, что не допускается в иных правовых системах, в т.ч. романо-германской, к которой чаще всего относят и Россию. В российском праве не существует расщепления собственности, тогда как траст фактически делит ее на право собственности по общему праву и право собственности по праву справедливости. Собственник не теряет своих прав, сохраняет за собой свой статус, но при этом не осуществляет правомочий собственника и не выступает в отношениях с третьими лицами в качестве собственника; а доверительный собственник осуществляет все полномочия собственника в полном объеме, определенные трастовым соглашением».
Юридическое оформление траста
Юридической формой закрепления траста является трастовое соглашение или трастовый договор (the Deed of Trust), которое содержит ряд существенных условий, основным из которых, как и во всех договорах, является предмет.
Предметом трастового соглашения выступают отношения по передаче имущества в траст, управлению данным имуществом в интересах бенефициара.
Объектом может являться любое имущество.
Виды трастов
Нельзя не рассказать о разновидностях траста и способах его использования. Классификаций трастов огромное множество (по порядку наследования, по полномочиям управляющего, по критерию отзывности, по месту нахождения учредителя, по месту нахождения активов, по способу возникновения, по целям и так далее). В данной статье будут рассмотрены наиболее практироориентированные виды, которые могут быть использованы собственниками имущества в различных целях.
Итак, по порядку наследования выделяют завещательный и прижизненный траст.
Завещательный — очень удобная категория, которую используют немногие, хотя именно этот вид траста позволяет обеспечить передачу имущества наследникам бенефициарного собственника, который зачастую может быть скрыт в сложной структуре владения компаниями, тем самым, если и не ставя под угрозу возможность 100%-гарантированной передачи в наследство имущества своим потомкам, то как минимум затрудняя процесс определения правопреемника и существенно затягивая процесс. Завещательные трасты выгодно использовать для долгосрочного финансового планирования, чтобы обеспечить финансовое будущее супруга, защиту и необходимый уход за бенефициаром или отсрочить вступление в права наследования несовершеннолетними детьми. Подробнее можно прочитать здесь.
Прижизненный траст учредитель создает при жизни и передает имущество трасти. Данный вид траста дает учредителю возможность изменить или отозвать траст в течение своей жизни. Тем не менее, когда учредитель умирает, траст становится безотзывным. Это означает, что трасти должен полностью придерживаться всех установленных правил относительно распределения имущества траста, а также следовать заранее сделанным оговоркам по поводу выплаты налогов и расходов.
Следующая классификация — это виды трастов по полномочиям: выделяют отзывный и безотзывный траст.
В безотзывном трасте учредитель не имеет права аннулировать траст или изменить его условия, тогда как в случае отзывного траста такие полномочия учредителя сохраняются, они прописаны в документах, сопровождающих передачу имущества в траст, и могут быть использованы учредителем в любой момент.
По целям трасты делят на дискреционные, фиксированные, смешанные, алиментные, торговые.
Дискреционный траст предполагает свободу усмотрения со стороны доверительного собственника и дает право доверенному лицу распоряжаться имуществом в пользу другого лица по своему усмотрению.
Фиксированный траст – это траст, в котором доверительный управляющий не может самостоятельно определять структуру инвестиций. Фиксированный траст не дает управляющему свободы при распределении доходов и активов бенефициарам.
Смешанный траст – комбинация указанных выше видов трастов, позволяющая управляющему самостоятельно управлять активом и извлекать доходы, но требующая распределения доходов конкретным лицам в конкретной пропорции.
Алиментный траст – траст, заключаемый на срок, не превышающий срок жизни бенефициара и действующий только при определенных событиях (например, при банкротстве бенефициара).
Торговый траст – осуществление действий в качестве агента в интересах третьего лица. В рамках торгового траста управляющий имеет право от своего имени осуществлять торговые функции и управлять сотрудниками лица, учредившего торговый траст, то есть управляет бизнесом учредителя как своим собственным.
Заключение
Как мы видим, существует возможность образовать траст и передать туда свое имущество (любое), тем самым обеспечив ему необходимую гарантию надлежащего использования или защиты. Можно определить цели, которые помогут использовать все преимущества, которые дает данный институт и ощутить на себе его гибкость при грамотном использовании. Если же Вам требуется помощь в учреждении траста, команда GFLO Consultancy всегда готова помочь сделать это наиболее юридически грамотным способом, напишите нам!
Наверняка многие читатели слышали о трастах, но мало кто в действительности представляет, что это такое и как может быть использовано. Автор статьи рассматривает понятие «траст», описывает его структуру, перечисляет участников трастовых правоотношений, подробно останавливается на порядке создания и вариантах использования траста. Заключительный раздел статьи посвящен рассмотрению траста с позиций российского гражданского и налогового законодательства.
Публикация
В общем виде структура трастовых правоотношений может быть представлена следующей схемой. Есть учредитель траста (settlor), который передает имущество в доверительную собственность управляющему трастом (trustee). Последний распоряжается этим имуществом: осуществляет владение и управление в пользу бенефициара (beneficiary) либо для достижения определенной цели.
В представленной схеме (см. рисунок) присутствует еще один участник правоотношений — протектор. Поскольку имущество передается в собственность (в классическом варианте траста имущество не может быть отозвано), должно быть некое лицо, защищающее интересы учредителя и бенефициара (от возможных злоупотреблений со стороны трастового собственника). Стороны вправе ввести в систему договорных отношений еще одного участника (протектора), который и будет наблюдать за тем, насколько адекватно трастовый собственник (управляющий трастом) осуществляет свои полномочия. В случае выявления злоупотреблений протектор (как правило, в договоре выделяют его права по оспариванию действий трастового управляющего) вправе сменить трастового собственника.
Данная концепция напоминает схему доверительного управления имуществом в российском праве. Вся разница в том, что при доверительном управлении имущество, во-первых, не переходит в собственность, а во-вторых — переходит в управление на сравнительно короткий срок. Что касается траста, то это долгосрочная система отношений, его учреждают на 80, 100 и даже 150 лет. Кроме того, в трастах имущество передается именно в собственность, т.е. у трастового собственника существуют все полномочия: владение, пользование и распоряжение.
Безусловно, полномочия трастового собственника определенным образом ограничены. Такие ограничения будут рассмотрены ниже. В целом же, если говорить о трастовом собственнике в классическом понимании, то он именно собственник. В странах с англо-саксонским правом трастовые собственники, осуществляя свои полномочия, строго соблюдают законодательство, которое может предусматривать уголовную ответственность за злоупотребление управляющим трастом своими правами.
Трастовый собственник, принимая имущество в собственность и управление, должен обособить его от своего, личного. Каких-либо ограничений на виды имущества, передаваемого в траст, нет. Естественно, управляющий трастом осуществляет свои полномочия за вознаграждение. Размер и порядок получения вознаграждения определяют стороны: возможна фиксированная величина, периодически перечисляемая трастовому собственнику, либо уплата в зависимости от результата управления имуществом.
Документами, регулирующими отношения сторон, являются трастовый договор (trust deed) и письмо о намерениях (letter of wishes), либо только трастовый договор или только письмо о намерениях.
В трастовом договоре указывают:
- тип траста;
- цель траста;
- возможную деятельность траста;
- бенефициаров, порядок осуществления выплат;
- права и обязанности учредителя траста, трастового собственника;
- размер и порядок выплаты вознаграждения трастовому собственнику;
- протектора, порядок взаимоотношений с протектором;
- имущество, передаваемое в траст, и пр.
Письмо о намерениях составляют в свободной форме, оно содержит общие пожелания учредителя траста при его создании. Кроме того, письмо может включать интерпретации трастового договора, а также пожелания относительно того, каким образом следует распорядиться передаваемым имуществом.
Существуют прецеденты устного заключения договора либо установления трастовых отношений путем вычленения из переписки фрагментов, подтверждающих тем или иным образом волю сторон по созданию таковых отношений. И все же наиболее надежный способ — заключение трастового договора (в письменной форме) и составление письма о намерениях. В этих документах будет описан порядок отношений сторон и их пожелания относительно того, каким образом эти отношения структурируются.
Таким образом, можно сказать, что траст — не юридическое лицо, а определенная система правовых отношений, при которой передаваемое имущество обосабливается от имущества трастового собственника и от имущества учредителей траста, бенефициаров, поскольку учредителям оно уже не принадлежит, а бенефициарам не принадлежит до того момента, пока не будет распределено в их пользу. Следует заметить, что момент распределения имущества в пользу бенефициаров может наступить через достаточно большой период времени.
ВИДЫ ТРАСТОВ. КОНТРОЛЬ ЗА ТРАСТОВЫМ СОБСТВЕННИКОМ. ПРИЗНАНИЕ ТРАСТА НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫМ
Трасты классифицируют по самым разным признакам. Например, трасты подразделяют на местные и международные. Первые наиболее характерны для стран с англо-саксонской системой права (Великобритания, Кипр, США, островные государства). В случае с международным трастом участники трастовых правоотношений находятся на территории различных государств либо на территории одного государства, но имущество при этом — на территории другого.
Еще один критерий классификация трастов — определенность бенефициаров. Трасты могут быть определенными (в договоре поименно перечислены бенефициары, в пользу которых осуществляется управление имуществом) и дискреционными (конкретные бенефициары не указаны, фигурирует некая группа, а также перечислены критерии, по которым трастовый собственник может выбирать или исключать бенефициаров). Дискреционные трасты считаются наиболее надежным.
По целям создания трасты могут быть частными и публичными. Так, наследственный траст (создаваемый в интересах одной семьи) — типичный пример частного траста. Примером публичного траста может быть благотворительный траст (имущество должно быть потрачено на достижение определенных целей, в том числе образовательных, культурных и т.д.).
Трасты также делят на отзывные и безотзывные. Иногда трастовым договором предусмотрено право учредителя отозвать переданное имущество. Такие трасты называются отзывными. В случае с безотзывным трастом у учредителя такого права нет. Безотзывные трасты более надежны, поскольку судебные органы, рассматривая такие правоотношения и обращая внимание на факт отзыва имущества, воспринимают его как косвенное доказательство того, что в действительности воля сторон была направлена не на создание этих правоотношений, а на что-либо другое, т.е. ставится под сомнение само создание траста.
Здесь уместно будет поговорить о правовых основаниях признания траста недействительным.
Среди факторов, потенциально указывающих на фиктивность траста, можно назвать следующие:
- учредитель является единственным бенефициаром траста или обладает исключительным пожизненным правом участия в распределении доходов траста;
- траст является отзывным;
- права учредителя по существу совпадают с правом собственности.
Траст могут признать притворным в случае, если основной целью создания траста являлось, например, сокрытие имущества от кредиторов или от налоговых органов (естественно, это нужно доказать). Также траст может быть признан недействительным, если между участниками правоотношений существует договоренность о полном контроле имущества учредителем или бенефициаром.
Что касается механизмов контроля за действиями управляющего трастом, то наряду с судебными существуют и внесудебные механизмы. Смена трастового собственника может произойти во внесудебном порядке. В этом случае процедуру будет осуществлять протектор. Данная функция может быть возложена и на учредителя траста. Различные ограничения деятельности трастового собственника могут быть предусмотрены в трастовом договоре или письме о намерениях.
Если внесудебные методы исчерпаны, то следует обращаться за судебной защитой. Суд может применить различные меры в отношении трастового собственника в связи с нарушением им условий траста: это и вынесение решения, сдерживающее определенное поведение трастового собственника (обеспечительные меры), и отстранение управляющего трастом от должности — назначение нового трастового собственника, и решение о возмещении убытков или возврате прибылей. Также суд может объявить, что некоторые активы трастового собственника всегда были частью трастового фонда и никогда не становились частью его личного имущества или должны считаться обеспечением для выполнения его обязательств.
ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ТРАСТОВ
Для чего же создают трасты? Среди функций траста можно указать:
- защиту активов;
- защиту участников траста от кредиторов;
- минимизацию налогообложения;
- передачу состояния по наследству без оформления завещания;
- обеспечение конфиденциальности владения;
- защиту участников траста от неосмотрительного, неблагоразумного использования средств.
Очень часто трасты выступают в роли конечной структуры в холдинговой вертикали: акции холдинга могут быть переданы непосредственно в трастовую собственность. В траст могут быть переданы ценные бумаги офшорной или какой-либо иной компании. В этом случае траст не владеет непосредственно имуществом, только ценными бумагами и либо распоряжается дивидендами по этим ценным бумагам, либо, если это предусмотрено в договоре, является держателем данных ценных бумаг.
Существует и другой вариант — когда траст владеет каким-либо имуществом напрямую. Однако если речь идет о недвижимости, то оформление переданного недвижимого имущества предусматривает сложную процедуру отчуждения, регистрации, постановки на учет и т.п. Проще провести подобную процедуру с юридическим лицом, чем с трастовой системой, поэтому очень часто имуществом владеет офшорная или иная компания, а траст владеет самой компанией.
Одно из преимуществ создания и использования траста состоит в том, что учредитель получает возможность выделить часть своего имущества и тем самым защитить его от притязаний кредиторов и государственных органов. Однако данное преимущество имеет оборотную сторону: учредитель может потерять контроль над своим имуществом.
Еще одним плюсом является тот факт, что передача активов профессиональному управляющему позволяет повысить эффективность управления имуществом, особенно если у собственника нет ни времени, ни возможности заниматься подобными вещами. Соответственно, существует опасность некомпетентного управления.
Частные трасты, которые в основном создают за рубежом, чаще всего используют как некую альтернативу завещанию. Однако международная практика изобилует достаточно скандальными прецедентами, связанными с трастами, назначение которых было именно таким.
Не самыми приятными моментами являются расходы по оплате работы управляющего трастом и риск обжалования, о котором говорилось выше.
Достаточно важным моментом является вопрос конфиденциальности: когда и какая информация может быть раскрыта, кому она может быть предоставлена. Раскрыть информацию может только тот, кто ею обладает. В данном случае обладатели информации — трастовый собственник, органы власти (если в процессе исполнения своих обязанностей они получили соответствующую информацию) и банки. Раскрытие информации осуществляется через систему международных поручений, путем взаимодействия соответствующих уполномоченных органов. Например, российские органы дознания возбуждают уголовное дело. Им необходима информация из какой-либо страны. Через систему министерства иностранных дел они запрашивают ее у соответствующих органов другого государства. Те либо соглашаются оказать правовую помощь, либо отказываются. Процедура осуществляется согласно регламенту, который зафиксирован в нормативно-правовых актах. Если согласие получено, в соответствии с запросом выдается судебное решение, на основании которого трастовые собственники и банки могут раскрыть требуемую информацию. Такая информация поступает в качестве доказательств в соответствующие государственные органы. Как правило, данная процедура довольно длительная и может тянуться несколько лет.
Следует отметить, что закон обязует профессиональных посредников представлять в соответствующие органы информацию о клиенте, в легальности деятельности которого посредник сомневается. Несоблюдение данного предписания грозит профессиональному посреднику уголовной ответственностью. Если он проинформировал клиента о факте раскрытия информации, то также будет привлечен к уголовной ответственности. Сегодня все банки, аудиторы и прочие структуры собирают определенный пакет — due diligence: выясняют, кем является бенефициар, определяют происхождение его денежных средств и пр.
ТРАСТЫ И РОССИЙСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
В Российской Федерации отсутствует концепция траста, подразумевающая переход права собственности при учреждении траста. Законодательством РФ установлен институт доверительного управления: право собственности при передаче имущества доверительному управляющему остается за учредителем доверительного управления.
Кроме того, Российская Федерация не присоединилась к Гаагской конвенции о трастах и их признании (Convention on the Law applicable to Trusts on their recognition). Многие страны с континентальной системой права присоединились к данной конвенции и руководствуются указанным международным документом, даже не имея специального законодательства о трастах.
В России термин «траст» стали употреблять в начале 1990-х гг., а в 1993 г. он был введен в правоприменительную практику Указом Президента РФ «О доверительной собственности (трасте)». Документ прекратил свое действие со вступлением в силу Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ). Само принятие подобного акта свидетельствует о том, что на первоначальном этапе законодателями была предпринята попытка ввести институт трастовой собственности. Однако данная конструкция не прижилась в российском праве, основанном на классической романо-германской правовой системе, и со вступлением в действие Гражданского кодекса был введен институт доверительного управления имуществом.
В главе 53 ГК РФ «Доверительное управление имуществом» указано, что передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему (п. 4 ст. 209 и п. 1 ст. 1012 ГК РФ).
Попробуем проанализировать нормы действующего российского законодательства, чтобы ответить на вопрос: могут ли российские граждане заключать трастовый договор?
Англосаксонская концепция траста предусматривает переход права собственности к управляющему трастом (трастовому собственнику). Согласно ст. 1206 ГК РФ, возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на имущество определяют по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для возникновения либо прекращения права собственности и иных вещных прав, если иное не предусмотрено законом. Пункт 2 ст. 1187 ГК РФ предусматривает порядок квалификации юридических понятий при определении подлежащего применению права: если юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право.
Статья 421 ГК РФ устанавливает право на заключение договоров, как предусмотренных, так и не предусмотренных законом или нормативно-правовыми актами. Соответственно, с одной сто