Договор лизинга как договор в пользу третьего лица
Договор в пользу третьего лица и лизинговые правоотношения
Вопрос о правовой природе лизинга возник еще до принятия действующего Гражданского кодекса РФ и Федерального закона от 29 октября 1998 г. “О лизинге”. Отмечалось, что все три участника лизинговых правоотношений последовательно связаны между собой двумя договорами (лизинга и купли-продажи) и любое из возникающих здесь обязательств можно представить как обязательство с участием третьего лица (Гражданское право. Т. 2. М., 1993. С. 143).
Позднее в юридической литературе было высказано мнение, что договор купли-продажи лизингового имущества представляет собой заключенный между лизингодателем и продавцом договор в пользу третьего лица – лизингополучателя (ст.430 ГК). Согласно этой позиции, договор купли-продажи лизингового имущества благодаря специальным правилам о договоре финансовой аренды (лизинга), содержащимся в ГК, изначально конструируется по модели договора в пользу третьего лица. Именно это имеют в виду специальные правила о финансовой аренде (лизинге), предусмотренные ГК, когда возлагают на продавца обязанность передать лизинговое имущество непосредственно лизингополучателю, а последнего, не являющегося стороной в договоре купли-продажи, наделяют правами покупателя по указанному договору.
Для анализа указанного подхода к правовой природе договора купли-продажи лизингового имущества необходимо рассмотреть признаки конструкции договора в пользу третьего лица.
Удачное определение такого договора было предложено Н. Ковалевской. “Договор в пользу третьего лица, – пишет она, – это такой договор, по которому право требовать исполнения возникает у лица, в договоре не участвующего ни прямо (в качестве контрагента), ни косвенно (через представителя)” (Ковалевская Н.С. Договор в пользу третьего лица // Вестник Ленинградского государственного университета. 1988. N 5. С. 99).
Действительно, в соответствии с п.1 ст.430 ГК основными признаками договора в пользу третьего лица являются следующие: договор заключают стороны; третье лицо не участвует в его заключении; должник обязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу; третье лицо вправе требовать от должника предоставления исполнения в свою пользу.
Согласно ГК договор купли-продажи лизингового имущества заключается между лизингодателем и продавцом, лизингополучатель не участвует в заключении данного договора. Продавец передает имущество, приобретенное у него лизингодателем, непосредственно лизингополучателю. Последний вправе предъявлять продавцу требования, вытекающие из договора купли-продажи, т.е. вправе требовать от продавца исполнения договора купли-продажи в свою пользу. Эти особенности договора купли-продажи лизингового имущества, казалось бы, не оставляют сомнений в том, что, будучи заключен между лизингодателем и продавцом, он действительно является договором в пользу третьего лица – лизингополучателя. Однако такой вывод был бы преждевременным ввиду неполноты рассмотрения признаков конструкции договора в пользу третьего лица.
Среди ученых-цивилистов нет однозначного мнения о возможности возложения на третье лицо, наряду с предоставлением прав, определенных обязанностей в результате заключения договора в пользу третьего лица.
Существует гибкая позиция – если третье лицо согласилось воспользоваться выговоренным для него правом, определенные обязанности могут быть возложены и на него. Думается, она наиболее предпочтительна. В то же время необходимо подчеркнуть, что обязанности могут быть возложены на третье лицо лишь постольку, поскольку последнее согласилось воспользоваться выговоренным для него правом, т.е. решило принять исполнение от должника.
Право кредитора требовать исполнения от должника отнюдь не означает, что он волен отказаться от принятия исполнения. При заключении договора должник не только принимает на себя обязанность передать, но и приобретает право требовать принятия кредитором передаваемого ему исполнения, откуда вытекает, что другая сторона не только вправе требовать, но и обязана принять передаваемый долг.
Кредитор обязан принять предложенное должником надлежащее исполнение. Третье лицо не обязано принимать выговоренное для него право; оно может этим правом воспользоваться, но может и отказаться от него. Какой-либо ответственности за такой отказ ни перед должником, ни перед стороной, установившей обязанность в пользу должника, третье лицо не несет.
Таким образом, следует признать, что третье лицо имеет возможность отказаться от права, предоставленного ему по договору, т.е. не обязано принимать от должника выговоренное для него исполнение.
М. Брагинский указывает, что согласие третьего лица принять выговоренное в его пользу право служит для контрагентов или по крайней мере для одного из них обстоятельством, “относительно которого неизвестно, наступит ли оно” (Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М., 1997. С. 293).
В соответствии с п.2 ст.430 ГК свое намерение воспользоваться выговоренным в его пользу правом третье лицо должно выразить именно должнику, а не кредитору. В нашем случае это означает, что такое намерение должно быть выражено продавцу, а не лизингодателю при заключении договора лизинга. Кроме того, и это главное, выраженное третьим лицом должнику намерение воспользоваться своим правом, по моему мнению, не означает, что впоследствии третье лицо не может отказаться от права, предоставленного ему по договору. Третье лицо сразу после заключения договора в его пользу может выразить должнику намерение воспользоваться выговоренным для него правом, с тем чтобы лишить стороны договора возможности расторгнуть или изменить выгодный для него договор без его согласия. Однако затем оно вправе отказаться от принятия исполнения по договору.
Таким образом, если бы договор купли-продажи лизингового имущества действительно являлся договором в пользу третьего лица – лизингополучателя, последний мог бы отказаться от принятия исполнения от должника. Однако лизингополучатель обязан принять предложенный ему продавцом товар (п.6 ст.15 Закона “О лизинге”, ст.484 ГК). Он не вправе отказаться от предложенного продавцом надлежащего исполнения. В противном случае со стороны лизингополучателя будет иметь место просрочка кредитора, которая повлечет для него негативные последствия.
Статьей 167 ГК РСФСР 1964 года было установлено, что исполнения договора в пользу третьего лица может требовать как лицо, заключившее договор, так и третье лицо, в пользу которого обусловлено исполнение, поскольку иное не предусмотрено законом, договором и не вытекает из существа обязательства. Таким образом, правом требования по договору в пользу третьего лица наряду с самим третьим лицом обладал, по общему правилу, и контрагент по договору, который, однако, мог осуществить это требование не для себя, а только и именно для третьего лица (Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С. 35).
В действующем ГК аналогичная норма отсутствует. Возникает вопрос: если раньше исполнения договора в пользу третьего лица могло требовать как оно само, так и лицо, заключившее договор, то предоставлена ли последнему такая возможность в настоящее время или же требовать исполнения вправе исключительно третье лицо?
Обратимся к постановлению Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 июня 1998 г. Суть дела такова. Между истцом и ответчиком был заключен договор страхования, согласно которому страховщик нес ответственность за ущерб, причиненный страхователем третьим лицам. После наступления страхового случая страхователь обратился к страховщику с иском о выплате страхового возмещения третьему лицу. Иск был удовлетворен, однако надзорная инстанция решение отменила, указав, в частности, что судами обеих инстанций не выяснено, отказалось ли третье лицо от реализации своего права.
Ю. Фогельсон, основываясь на этом постановлении, приходит к выводу, что третье лицо имеет исковые полномочия о производстве исполнения в натуре, кредитор же получает эти исковые полномочия, только если третье лицо от них отказалось, т.е. кредитор не вправе требовать от должника произвести исполнение третьему лицу до того момента, пока последнее не отказалось от права, предоставленного ему по договору (Фогельсон Ю.Б. Избранные вопросы общей теории обязательств. Курс лекций. М., 2001. С. 101-102).
Но даже если допустить, что в соответствии со ст.430 ГК лицо, заключившее договор в пользу третьего лица (кредитор), вправе требовать от должника произвести исполнение, необходимо признать, что до тех пор, пока со стороны третьего лица не последовало отказа от предоставленного ему по договору права, исполнение по его требованию может быть произведено только третьему лицу.
Особенностью лизинга является то, что лизингополучатель наравне с лизингодателем наделяется правами и обязанностями покупателя в договоре купли-продажи, за исключением обязанности оплатить имущество, и продавец несет ответственность перед ними как перед солидарными кредиторами. На основании ст.326 ГК любой из солидарных кредиторов (лизингодатель или лизингополучатель) вправе предъявить к должнику (в нашем случае – к продавцу имущества, которое передано в лизинг) требование в полном объеме. Исполнение продавцом обязательства полностью одному из них освобождает его от исполнения другому (п.3 ст.326 ГК).
Таким образом, договор купли-продажи лизингового имущества не является договором в пользу третьего лица, поскольку лизингополучатель обязан принять исполнение от продавца, и в отношениях с продавцом лизингополучатель и лизингодатель выступают как солидарные кредиторы, что нехарактерно для конструкции договора в пользу третьего лица.
И. Кисель,
аспирант юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова
“Российская юстиция”, N 12, декабрь 2001 г.
Как составить договор лизинга
Общие требования к договору лизинга
Основные требования к форме и содержанию договора лизинга установлены в статье 15 Закона «О финансовой аренде (лизинге)».
Итак, договор лизинга заключается в письменной форме. Данное требование следует рассматривать как специальную норму, установленную в дополнение к статье 609 Гражданского кодекса РФ, предусматривающей общие требования к форме и государственной регистрации договора аренды: «Договор аренды на срок более года, а если хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо, независимо от срока, должен быть заключен в письменной форме. Договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом».
Таким образом, Закон «О финансовой аренде «лизинге» устанавливает обязательность письменной формы. При этом не важно, на какой срок заключен договор, и, что является его предметом – движимое или недвижимое имущество. В то же время данным законом не предусмотрена недействительность соглашения в случае невыполнения данного требования. Отсюда в соответствии с пунктом 1 статьи 162 Гражданского кодекса РФ несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства. Это не относится к международному лизингу. Он, будучи внешнеэкономической сделкой, подчиняется требованию пункта 3 статьи 162 Гражданского кодекса РФ: «несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки».
Договор лизинга, как и всякий гражданско-правовой договор, заключаемый в письменной форме, может иметь вид единого документа, подписываемого сторонами, либо нескольких документов, направляемых сторонами друг другу посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной и иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от сторон по договору (пункт 2 статьи 434 Гражданского кодекса РФ). В случаях, прямо предусмотренных в законе, договор лизинга должен иметь форму единого документа, подписываемого обеими сторонами. Например, в случаях, указанных в статьях 651 и 658 Гражданского кодекса РФ. Напомним, что данные статьи касаются аренды зданий, сооружений, а также аренды предприятий соответственно.
Договор лизинга предполагает участие в его исполнении наряду с лизингодателем и лизингополучателем третьих лиц. Они привлекаются к его исполнению путем заключения соответствующих договоров. Одни из этих договоров являются обязательными для юридической квалификации лизинговой сделки (договор лизинга), другие считаются сопутствующими.
Обязательным договором считается договор купли-продажи, который по общему правилу заключается лизингодателем по указанию лизингополучателя с определенным продавцом и в отношении определенного имущества. В этом случае лизингодатель не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца. Вместе с тем договором финансовой аренды может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арендодателем.
При заключении договора купли-продажи лизингодатель обязан уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи его в аренду определенному лицу. Об этом сказано в статье 667 Гражданского кодекса РФ. Если лизингодатель этого не сделал, то заключенный договор не признается договором лизинга (постановление Федерального Арбитражного Суда Дальневосточного округа от 3 апреля 2001 года №Ф03-А37/01-1/442). Однако, действия сторон по фактическому осуществлению сделки, свидетельствуют о наличии между ними арендных отношений с правом выкупа арендованного имущества, которые регулируются параграфом 1 главы 34 Гражданского кодекса РФ.
Кроме того, не признание договора лизинговым, не влечет недействительность договора купли-продажи, но влияет на установление ответственности продавца перед лизингополучателем за исполнение этого договора (статья 670 Гражданского кодекса РФ). Без этого условия для продавца договора купли-продажи должен квалифицироваться как договор с исполнением третьему лицу, по которому ответственность наступает, как правило, только перед покупателем. При выполнении требования статьи 667 Гражданского кодекса РФ договор купли-продажи приобретает признаки, свойственные договорам в пользу третьего лица (статья 430 Гражданского кодекса РФ).
В соответствии со статьей 670 Гражданского кодекса РФ арендатор (лизингополучатель) вправе предъявить непосредственно продавцу имущества, являющегося предметом договора финансовой аренды, требования, вытекающие из договора купли-продажи, заключенного между продавцом и арендодателем, в частности в отношении качества и комплектности имущества, сроков его поставки, и в других случаях ненадлежащего исполнения договора продавцом. При этом арендатор имеет права и обязанности, предусмотренные Гражданским кодексом РФ для покупателя, кроме обязанности оплатить приобретенное имущество, как если бы он был стороной договора купли-продажи указанного имущества. Однако арендатор не может расторгнуть договор купли-продажи с продавцом без согласия арендодателя.
В отношениях с продавцом арендатор и арендодатель выступают как солидарные кредиторы (статья 326 Гражданского кодекса РФ).
Если иное не установлено договором лизинга, арендодатель не отвечает перед арендатором за выполнение продавцом требований, вытекающих из договора купли-продажи, кроме случаев, когда ответственность за выбор продавца лежит на арендодателе. В последнем случае арендатор вправе по своему выбору предъявить требования, вытекающие из договора купли-продажи, как непосредственно продавцу имущества, так и арендодателю, которые несут солидарную ответственность.
К сопутствующим относятся договоры о привлечении средств, договор залога, договор гарантии, договор поручительства и другие. В соответствии с Законом «О финансовой аренде (лизинге)» эти договоры также заключаются субъектами лизинга.
Допустим, возврат средств, затраченных лизингодателем на приобретение оборудования и передачу его в лизинг, может обеспечиваться гарантией банка либо залогом товарно-материальных ценностей и другого имущества, находящегося в собственности лизингополучателя либо третьего лица. В качестве обеспечения по договору лизинга могут быть приняты гарантии страховой компании, третьего лица либо органа исполнительной власти.
Лизингодатель вправе для привлечения средств заключить кредитный договор и договор о залоге предмета лизинга. Существенные условия договора лизингаСущественным условием договора лизинга является условие о предмете лизинга. В договоре должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве предмета лизинга. Речь, однако, идет не о такой степени индивидуализации, которая необходима для возникновения права собственности, но об определении таких свойств предмета лизинга, которые считаются достаточными для исполнения соответствующего договора купли-продажи.
При отсутствии этих данных в договоре лизинга условие о предмете, подлежащем передаче в лизинг, считается не согласованным сторонами, а договор лизинга не считается заключенным.
Существенными также могут быть иные условия, если на их согласовании настаивает хотя бы одна из сторон. К таким условиям, в частности, относятся санкции за неуплату или несвоевременную уплату лизинговых платежей, бесспорные и очевидные обязательства, ведущие к прекращению действия договора и изъятию предмета лизинга и другое.
Обязанности лизингодателя. Одной из важнейших функций лизингодателя является оплата имущества. Лизингодатель обязан приобрести в собственность определенное имущество у определенного продавца. Приобретенное имущество в соответствии с договором лизинга должно быть передано лизингополучателю в качестве предмета лизинга за определенную плату на определенный срок и определенных условиях.
Срок действия договора лизинга, в конечном счете, определяется сроками полной амортизации (окупаемости) предмета лизинга, однако устанавливается сторонами в договоре в зависимости от ситуации на рынке, финансового положения сторон, стоимости арендуемого имущества, характера и величины коммерческих рисков, обязательных предписаний нормативно-правового характера.
В случаях, предусмотренных договором лизинга, на лизингодателя могут возлагаться и иные обязанности.
Например, одного акта передачи имущества не всегда достаточно для обеспечения лизингополучателю возможности исполнения переданного имущества. Во многих случаях необходимо выполнить дополнительные условия – по монтажу оборудования, пуску и наладке, обучению персонала лизингополучателя и другое. Выполнение этих действий по общему правилу не охватывается обязанностью лизингодателя по предоставлению имущества лизингополучателю. Тем не менее, они могут включаться в договор лизинга в качестве дополнительных обязанностей лизингополучателя либо в договор купли-продажи в качестве обязанностей продавца. Вместе с тем на выполнение таких работ и оказание таких услуг может заключаться самостоятельный договор.
В первом случае оплата таких работ может производиться как за счет лизинговых платежей, так и за отдельную (дополнительную) плату. В судебном порядке такие дополнительные услуги (работы) квалифицируются как составная часть обязательства лизинга при условии, если они включены в договор лизинга и оплачиваются лизингодателю за счет лизинговых платежей.
До 2002 года в прежней редакции Закона «О финансовой аренде (лизинге)» был перечень дополнительных услуг, которые могли предоставляться лизингодателем.
Это в частности:
– приобретение у третьих лиц прав на интеллектуальную собственность (ноу-хау, лицензионные права, права на товарные знаки, марки, программное обеспечение и друго);
– приобретение у третьих лиц товарно-материальных ценностей, необходимых в период проведения монтажных (шефмонтажных) и пусконаладочных работ;
– осуществление монтажных (шефмонтажных) и пусконаладочных работ в отношении предмета лизинга, обучение персонала;
– послегарантийное обслуживание и ремонт предмета лизинга, в том числе текущий, средний и капитальный ремонт;
– подготовка производственных площадей и коммуникаций, услуг по проведению работ, связанных с установкой (монтажом) предмета лизинга;
– другие работы и услуги, без оказания которых невозможно использовать предмет лизинга.
Поскольку такие условия включаются в договор по соглашению сторон, предусмотреть их полный перечень не представляется возможным, вследствие чего, вероятно, данная норма и была изъята из текста данного закона.
Основные обязанности лизингополучателя.
Во-первых, лизингополучатель обязан принять предмет лизинга в порядке, предусмотренном указанным договором лизинга.
Во-вторых, главной обязанностью лизингополучателя по договору выступает обязанность выплатить лизингодателю лизинговые платежи в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором лизинга.
Под лизинговыми платежами понимается общая сумма, выплачиваемая лизингополучателем лизингодателю за предоставленное ему право пользоваться имуществом – предметом лизинга. В лизинговые платежи включаются: амортизация лизингового имущества за весь срок действия договора лизинга, компенсация платы лизингодателя за использованные им заемные средства, комиссионное вознаграждение, плату за дополнительные услуги лизингодателя, предусмотренные договором лизинга, а также (отдельно) стоимость выкупаемого имущества, если договором предусмотрен выкуп и порядок выплат указанной стоимости в виде долей в составе лизинговых платежей. Лизинговые платежи уплачиваются в виде отдельных взносов.
При заключении договора стороны устанавливают общую сумму лизинговых платежей, форму, метод начисления, периодичность и суммы лизингового платежа, как вознаграждения лизингодателя, периодичность и суммы уплаты взносов, а также способы их уплаты.
В-третьих, по окончании срока действия договора лизинга, лизингополучатель обязан возвратить предмет лизинга, если иное не предусмотрено указанным договором, или приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи.
Ну и, наконец, в договоре лизинга могут устанавливаться и другие обязанности лизингополучателя. К их числу относятся обязанность внесения авансового платежа либо залогового денежного депозита, обязанность заключить договор страхования предмета лизинга в пользу лизингодателя.
Так, на практике срок договора лизинга нередко меньше по продолжительности срока полной амортизации (полезного использования) имущества. Лизинговые платежи в таком случае устанавливаются с учетом полного возмещения стоимости предмета лизинга, а по окончании срока действия договора имущество выкупается у лизингодателя по символической цене – 1 рубль. Это позволяет сделать статья 485 Гражданского кодекса РФ, согласно которой цена товара (в данном случае лизингового имущества) определяется соглашением поставщика и покупателя. В таких случаях разница между ценой и остаточной стоимостью будет составлять убыток лизингодателя (пункт 3 статьи 268 Налогового кодекса РФ). Этот убыток лизингодатель должен будет списывать на производство или единовременно или в сроки, оставшиеся до полной амортизации имущества.
К другим обязательствам лизингополучателя, вытекающим из договора лизинга, относятся, например, обязанность лизингополучателя заключить с лизингодателем договор на реализацию продукции, изготовленной на сданном в лизинг оборудовании.
В договоре лизинга могут быть оговорены обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга и изъятию предмета лизинга. Бесспорное и очевидное нарушение обязательства в Законе «О финансовой аренде (лизинге)» рассматривается в качестве основания для досрочного прекращения договора лизинга и изъятия предмета лизинга по требованию одной стороны.
В настоящее время закрепление перечня таких обстоятельств в договоре отдано на усмотрение сторон, из чего следует заключить, что речь идет о конкретных случаях существенного нарушения условий всякого договора (пункт 2 статьи 450 Гражданского кодекса РФ) либо договора аренды (статья 619 Гражданского кодекса РФ), формулируемых применительно к особенностям договора лизинга и характеру взаимоотношений конкретных сторон. Отныне такие нарушения не дают оснований для применения к стороне внесудебных мер воздействия, предусматривавшихся старой редакцией закона.
Исключение составляет только бесспорное взыскание задолженности по лизинговым платежам, но при этом речь не идет об одностороннем прекращении договора и изъятии предмета лизинга.
Такие обстоятельства, вне зависимости от того, предусмотрены они договором либо нет, теперь дают право на обращение в суд с требованием расторгнуть договор, изъять предмет лизинга и возместить причиненные убытки. Наличие таких обстоятельств в тексте договора избавляет сторону от необходимости доказывать факт существенности допущенного нарушения, поскольку стороны заранее согласились считать его бесспорным и очевидным нарушением обязательства, влекущим за собой досрочное прекращение договора и изъятие предмета лизинга. Документальное оформление передачи предмета лизинга лизингополучателю
Сразу отметим, что передача предмета лизинга лизингополучателю происходит в двух случаях: во-первых, когда по договору лизинга имущество учитывается на балансе лизингополучателя, а во-вторых, когда по завершении срока аренды лизингополучатель выкупает лизинговое имущество.
В любом из этих случаев лизингополучатель и лизингодатель оформляет Акт приемки-передачи (формы №ОС-1, ОС-1а, ОС-1б). Унифицированные формы данных документов утверждены постановлением Госкомстата России от 21 января 2003 года №7 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету основных средств». Этот документ составляется в двух экземплярах – один остается у лизингополучателя, а второй передается лизингодателю.
Если же основное средство числится на балансе лизингодателя, то при его передаче лизингополучателю возникает следующая ситуация.
В настоящее время в альбомах унифицированных форм не предусмотрена форма первичных документов, которую необходимо использовать при оформлении передачи имущества, являющегося предметом лизинга лизингополучателю от лизингодателя. В связи с этим, для оформления передачи имущества в лизинг, организация лизингополучатель может составить документ, например, акт, в произвольной форме, но который должен содержать обязательные реквизиты, установленные пунктом 2 статьи 9 Федерального закона от 21 ноября 1996 года №129-ФЗ «О бухгалтерском учете». https://www.lobanov-logist.ru/library/all_articles/55099/