Банковская гарантия в пользу покупателя
Чтобы заключить выгодный договор, организация должна доказать, что она может
обеспечить свои обязательства. Одним из способов обеспечения является банковская
гарантия. О том, как ее получить, вы узнаете из нашей статьи.
Статья 329 Гражданского кодекса предполагает несколько видов обеспечения обязательств
фирмы перед ее контрагентами. Прежде всего это неустойка, залог, удержание
имущества должника, поручительство, задаток и банковская гарантия.
Банковская гарантия выгодно отличается от иных способов обеспечения тем, что
организации, в пользу которой она выдана, не придется взыскивать с должника
неустойку через суд или продавать заложенное имущество. Она может сразу получить
причитающиеся ей деньги, предъявив гарантию в банк, который ее выдал.
Для организации-контрагента, которая получила банковскую гарантию в пользу
своего партнера, это тоже довольно выгодно. Она подтверждает свою платежеспособность
и может работать без предварительной оплаты.
Кроме того, банковская гарантия позволяет покупать товары, работы или услуги
с отсрочкой платежа. Так, если организация получит в пользу своих контрагентов
такую гарантию, они могут передать ей товар на реализацию.
Банковская гарантия чаще всего используется во внешнеэкономической деятельности.
Но в последнее время многие российские организации, убедившись в надежности
и удобстве этого вида обеспечения, стали использовать его во внутренних расчетах.
Во многих случаях гарантия банка является непременным условием выгодных коммерческих
предложений.
Банковская гарантия – это вид поручительства. Правда, в данном случае поручителем
может выступать не любая третья сторона, а лишь банки, кредитные или страховые
организации. На это указано в статье 368 Гражданского кодекса.
Как правило, такие гарантии выдают банки. Так как банковская гарантия является
своеобразным кредитным продуктом, организация, которая хочет ее получить, должна
предоставить обеспечение. Это могут быть денежные депозиты, ценные бумаги,
здания, квартиры, оборудование, транспорт и товары в обороте. Кроме того, в
качестве обеспечения принимаются поручительства других организаций и граждан,
а также гарантии третьих банков.
Затем банк оценивает предоставленное обеспечение, и с учетом предполагаемого
риска по операции его стоимость снижается до цены возможной реализации. Если
организация не выполнит своих условий по договору и банку придется платить
по гарантии, он может покрыть свои расходы за счет предмета залога либо обратиться
к поручителю.
После того как банк оценит обеспечение, он заключает с организацией договор
о предоставлении банковской гарантии. В таком договоре оговаривается, кому
выдается гарантия (принципал), в чью пользу (бенефициар), сумма гарантии, срок
действия, банковская комиссия, вид обеспечения.
Следом за этим банк оформляет саму гарантию и отдает ее организации, которая
передает гарантию своему контрагенту.
Если организация не выполнит обязательства в срок, контрагент обратится в
банк и потребует свои деньги. В этом случае банк погасит долг за счет собственных
средств, а затем выставит организации требование о возмещении этой суммы.
Если организация выполнила все свои обязательства или ничего не должна банку,
он освободит ее имущество из залога.
Согласно статье 370 Гражданского кодекса, банковская гарантия является самостоятельным
обязательством банка и фактически не зависит от основного обязательства по
договору между организациями.
Это означает, что банковская гарантия считается действительной, даже если
обязательства по договору по каким-то причинам признаны недействительными.
Об этом говорится в постановлении Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 января
1998 г. № 6318/97. В такой ситуации банк обязан оплатить неисполненные обязательства
своего клиента. Правда, вначале, узнав о недействительности договора, он сообщит
об этом обеим сторонам. И лишь после того как банк получит требование о погашении
долга во второй раз, он выполнит свои обязательства. Это следует из статьи
376 Гражданского кодекса.
Еще одним спорным моментом может явиться вступление в силу банковской гарантии.
Так, иногда банки отказываются выплачивать деньги, пока организация не заплатит
за гарантию комиссионное вознаграждение.
Однако согласно статье 373 Гражданского кодекса, гарантия действует с того
момента, как ее выдал банк-гарант, если в ней не предусмотрено иное. Чтобы
гарантия вступила в силу после того как организация заплатит за нее комиссию,
банк должен указать это в тексте самой гарантии. Такое условие называется отлагательным.
Если банк этого не сделает, то он обязан выполнить свои обязательства по гарантии.
При этом не имеет значения, перечислила ему организация комиссионное вознаграждение
или нет. На это указано в постановлении Президиума ВАС РФ от 11 марта 1997
г. № 5710/96.
Еще один важный момент: банк, который выдал гарантию, не имеет права разрешать
спорные ситуации между организациями. Его задача – четко следовать условиям
выданной гарантии. То есть если ему предъявят все предусмотренные в ней документы,
банк должен выплатить условленную сумму. При этом он не может ее снизить, даже
если организация, которая получила гарантию в пользу своего контрагента, частично
выполнила свои обязательства. Если же банк, выдавший гарантию, вовремя не выплатит
деньги, с него можно потребовать штрафные санкции.
Банковские гарантии бывают нескольких видов. Так, в зависимости от того, для
каких операций они используются и кто их получает, гарантии подразделяются
на:
– платежные;
– исполнения обязательств;
– выполнения;
– возврата платежа;
– возврата кредита;
– тендерные;
– по таможенным платежам.
Платежная гарантия – одна из самых популярных. Банки выдают ее по просьбе
покупателя в пользу продавца. Гарантию исполнения обязательств, напротив, выдают
продавцу в пользу покупателя.
Гарантию выполнения организации требуют от своих партнеров, чтобы застраховать
себя от срыва графика поставок или несвоевременного выполнения работ. В этом
случае банк обязуется заплатить оговоренные заранее штрафы.
Для того чтобы вернуть ранее перечисленный аванс, если партнер не выполнит
условия договора, организации требуют гарантию возврата платежа. В качестве
обеспечения кредитных операций используется гарантия возврата кредита.
Тендерную гарантию просят те организации, которые объявляют тендер (конкурс)
и рассматривают поступившие от возможных партнеров предложения. Оформив такую
гарантию, эти партнеры обязаны возместить определенную денежную сумму, если
впоследствии откажутся от своего предложения или не подпишут договор после
торгов.
Гарантия по таможенным платежам выдается организациям в пользу таможни. Она
используется для обеспечения их обязательств по уплате таможенных тарифов,
сборов и штрафных санкций.
Организация может не только получить в банке гарантию в пользу своего партнера,
но и авизовать гарантию, которую ей предоставил контрагент.
В таком случае банк проверит гарантию на подлинность, а затем отошлет ее организации
с сопроводительным письмом, в котором изложит свое мнение. Кроме того, он может
в дальнейшем сопровождать эту гарантию, то есть осуществлять все необходимые
действия для получения по ней денег.
Но это не все услуги банков, связанные с предоставлением гарантий. Так, многие
банки предлагают подтвердить гарантию. Иными словами, банк может взять на себя
солидарную ответственность по гарантии, выданной другой кредитной организацией.
Но и это далеко не все. Некоторые банки не только подтверждают чужую гарантию
от своего имени, но и помогают получить ее подтверждение от надежного иностранного
банка. Такая услуга может потребоваться организации, которая занимается внешнеторговой
деятельностью и хочет заключить крупный контракт.
Ю.С. Шемелева, редактор-эксперт АГ «РАДА»
При заключении важных контрактов отказ одной из сторон от выполнения условий сделки наносит серьезный материальный ущерб другой стороне. Идти на риск — дело неоправданное, поэтому в современных условиях для обеспечения обязательств используется банковская гарантия — популярный и удобный финансовый инструмент.
Что такое банковская гарантия
Банковская гарантия — это один из способов обеспечения исполнения обязательств, при котором кредитное учреждение выдает по просьбе должника (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору (бенефициару) денежную сумму при предоставлении им требования об ее уплате. То есть банк выступает гарантом соблюдения условий сделки. Если же должник не выполняет условия контракта, то кредитная организация обязуется выплатить кредитору определенную денежную сумму.
В качестве гаранта может выступить не только банк, но и любая коммерческая организация. Исключение — сделки с государством, при которых гарантом может быть только банк, причем внесенный в соответствующий Перечень Министерства финансов РФ.
Банковские гарантии как способ обеспечения исполнения обязательств, требуются в обязательном порядке тем компаниям, которые участвуют в государственных конкурсах и аукционах.
Виды банковских гарантий
В зависимости от сферы применения банковские гарантии классифицируются на несколько видов.
- Банковская гарантия на исполнение обязательств. Этот вид гарантии предоставляется банком перед заключением государственного контракта компании, ставшей победителем торгов. Компания-победитель обязана предоставить заказчику гарантию того, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств, банк выплатит бенефициару определенную гарантийную сумму.
- Тендерная гарантия на обеспечение заявки. Является гарантией участия в тендере платежеспособных организаций. Так как тендер — мероприятие рискованное, заказчик, таким образом, отсеивает ненадежные компании, которые могут отозвать заявку на участие после истечения срока предоставления, или же победитель тендера вдруг откажется от подписания договора.
- Таможенная гарантия. Письменное обязательство кредитного учреждения, гарантирующее оплату компанией таможенных платежей. Таможенная гарантия выдается таможенным органам и предоставляет отсрочку оплаты таможенных платежей. Право выдавать такую гарантию имеют организации, которые входят в специальный Реестр банков и иных кредитных организаций, обладающих правом выдачи банковских гарантий уплаты таможенных пошлин, налогов.
- Гарантия возврата авансового платежа. Документ предоставляется исполнителем для того, чтобы заказчик был уверен в целевом расходовании аванса. В некоторых случаях условиями контракта может быть предусмотрена уплата аванса заказчиком исполнителю. Размер такого аванса может составлять до 30% от стоимости контракта. Прежде чем получать обозначенную сумму, компания-исполнитель должна предоставить гарантию его возврата.
- Гарантия в пользу налоговых органов. Письменное обязательство банка, выданное налоговым органам для обеспечения уплаты налоговых платежей. К примеру, банковская гарантия возврата возмещенного НДС предназначена для налогоплательщиков, работающих по НДС-форме налогообложения. Такой документ дает возможность получить возврат суммы НДС, заявленной в декларации, без проведения налоговой проверки и в сжатые сроки. В качестве гаранта, согласно пункту 2 ст. 176.1 Налогового кодекса РФ, может выступить только соответствующий определенным требованиям банк.
Размер банковской гарантии
Сфера осуществления закупок товаров, работ и услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд регулируется Федеральным законом № 44-ФЗ от 05.04.2013 г. Вот наиболее важные моменты, относящиеся к предоставлению финансового обеспечения госконтрактов:
- согласно ст. 96 44-ФЗ, размер обеспечения исполнения контракта, предоставленного в виде банковской гарантии, должен составлять от 5% до 30% начальной цены лота закупки, указанной в извещении. Если цена контракта превышает 50 млн рублей, сумма банковской гарантии будет составлять от 10% до 30% изначальной цены лота, но должна быть не менее, чем размер аванса, если таковой предусмотрен. В том случае, когда сумма аванса превышает 30%, размер гарантии приравнивается уже к сумме аванса;
- размер обеспечения заявки по 44-ФЗ составляет от 0,5% до 5% от начальной цены контракта;
- размер обеспечения гарантии возврата авансового платежа равен сумме аванса, которая составляет до 30% от стоимости контракта;
- размер обеспечения уплаты таможенных платежей, согласно ст. 338 Таможенного кодекса РФ, определяется таможенным органом исходя из сумм таможенных платежей, подлежащих уплате при ввозе или вывозе товаров, и не может превышать размер указанных сумм. Если точную сумму определить невозможно, размер обеспечения определяется исходя из наибольшей величины ставок таможенных пошлин, налогов или стоимости товаров, которые могут быть определены на основании имеющихся сведений;
- размер обеспечения гарантии в пользу налоговых органов определяется исходя из суммы налога, подлежащего возврату налогоплательщику.
Срок действия банковских гарантий
Срок действия банковской гарантии ограничивает права бенефициара на предъявление требований к кредитной организации, выдавшей банковскую гарантию. Именно по этой причине сроки играют если не первостепенную, то очень важную роль. Так, датой вступления в силу гарантии является момент ее выпуска банком, если иное не предусмотрено в договоре. Дату же окончания срока действия определяет законодательство.
- Срок действия банковской гарантии на обеспечение исполнения контракта определяется 44-ФЗ. Он соответствует длительности государственного контракта, увеличенной на один месяц. Если условиями аукциона был предусмотрен гарантийный период, то действие гарантии должно распространяться и на него.
- Что касается срока тендерной гарантии на обеспечение заявки, то он должен составлять не менее двух месяцев с даты окончания срока подачи заявок.
- Банковская таможенная гарантия выдается на срок до одного года с возможностью пролонгации.
- Срок действия гарантии возврата авансового платежа обычно совпадает со сроком исполнения обязательств по контракту или превышает его на один месяц.
- Действие гарантии в пользу налоговых органов должно заканчиваться не ранее, чем через восемь месяцев со дня подачи налоговой декларации, в которой указана сумма налога к возмещению.
Стоимость банковской гарантии
Размер вознаграждения банка за выдачу гарантии определяется его политикой и зависит от суммы, на которую оформляется документ, срока его действия, от вида залогового обеспечения, финансового положения принципала и прочих условий, которые повышают или понижают риски банка.
Однако не стоит забывать, что, помимо уплаты вознаграждения, при обращении в банк клиент несет и другие сопутствующие расходы. Так, придется заплатить за открытие и ведение расчетного счета, а это в среднем одна–три тысячи рублей в месяц, за интернет-банкинг и прочие услуги.
Есть другой вариант — обратиться в брокерскую компанию. Безусловный плюс брокерских компаний в том, что они берут на себя всю бумажную волокиту и в большинстве случаев предлагают получить банковскую гарантию без залога и обеспечения.
Что такое договор банковской гарантии и зачем он нужен
Банковская гарантия требуется для заключения крупных сделок, а для государственных контрактов является обязательным пунктом. Однако для получения гарантии необходимо подписать соответствующий договор. Договор банковской гарантии — это вид поручительства, призванный минимизировать возможные финансовые риски участников сделки.
Имейте в виду, что даже после прекращения основного обязательства гарантия продолжит действовать, что позволит заказчику обратиться за компенсацией в случае, если исполнитель недобросовестно выполнил договоренности.
Перечислим некоторые моменты, на которые стоит обратить внимание при заключении договора банковской гарантии.
- Срок договора должен совпадать со сроком действия гарантии.
- В преамбуле договора обязательно указываются все три стороны: гарант, принципал и бенефициар.
- Перечисляется весь список документов, которые потребуются для подтверждения невыполнения должником своих обязательств.
- Прописываются сроки рассмотрения требований о выплате гарантийной суммы и сроки перечисления денег, а также способ возмещения средств.
- Договор должен исключать одновременное получение денег кредитором от гаранта и должника.
- Цена банковской гарантии обязательно отображается в договоре.
- Оговариваются форс-мажорные обстоятельства.
От грамотного составления договора банковской гарантии зависит последующая минимизация возможных рисков всех участников сделки, поэтому к данному вопросу стоит подойти ответственно. При обращении в банк не стоит всецело полагаться на предложенный там шаблон, так как банки используют стандартные договоры, составленные таким образом, чтобы максимально защитить свои интересы.
ВОПРОС: Как в учете организации Продавца отразить получение банковской гарантии от покупателя в качестве обеспечения обязательств по оплате товара, если Покупатель не выполнил обязательство по оплате товаров согласно договору поставки?
ООО заключило договор поставки товара с организацией, согласно которому ООО реализует товар на сумму 590 000 руб., в т.ч. НДС – 90 000 руб.
Фактическая себестоимость товара составила 300 000 руб.
Организация представила банковскую гарантию в качестве обеспечения исполнения обязательств по оплате товара.
В гарантии указана сумма, равная договорной стоимости товара.
Организация не выполнила обязательство по оплате товара в установленный договором поставки срок.
ООО предъявило банку-гаранту требование об уплате 590 000 руб. по банковской гарантии. Гарант удовлетворил данное требование.
Определение понятия банковская гарантия в гражданском законодательстве
Само понятие “банковская гарантия” определено в ст. 368 ГК РФ.
Как следует из данной нормы, банковская гарантия – это способ обеспечения исполнения обязательств, при котором банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) выдают по просьбе должника (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору (бенефициару) денежную сумму при предъявлении им требования о ее уплате.
Таким образом, в отношения, связанные с оформлением банковской гарантии, вовлечены как минимум три лица: принципал, бенефициар и гарант.
Гарантом по банковской гарантии может выступать только специальный субъект, отвечающий требованиям законодательства, а именно банк, иное кредитное учреждение или страховая организация.
Принципал – это должник по основному обязательству, по просьбе которого гарант выдает банковскую гарантию. Принципалом может быть любое лицо.
Бенефициар – это кредитор предпринимателя по основному обязательству, в пользу которого гарант выдает банковскую гарантию.
При этом бенефициар является кредитором как по банковской гарантии, так и по основному обязательству.
В роли бенефициара может выступать любое физическое или юридическое лицо, включая органы государственной власти, а также налоговые и таможенные органы.
Иными словами, основной целью предоставления банковской гарантии является обеспечение надлежащего выполнения принципалом своих обязательств перед бенефициаром (ч. 1 ст. 369 ГК РФ).
При этом в соответствии с ч. 2 указанной статьи выдача банковской гарантии является платной услугой банка-гаранта, поэтому за ее выдачу взимается вознаграждение. Как правило, размер такого вознаграждения составляет 1 – 10% от суммы обеспечения. Оно может уплачиваться в виде фиксированного платежа или в процентах от суммы гарантии, единовременного или частями в зависимости от срока действия гарантии.
Таким образом, банковская гарантия – это банковская услуга.
Соответственно, расходы на выплату вознаграждения банку за выдачу банковской гарантии – это оплата банковских услуг.
Обеспечение вероятного обязательства
Отметим, что банковская гарантия – документ, выданный банком и адресованный конкретному кредитору организации.
В этом документе банк обязуется погасить возможную задолженность компании перед кредитором по его требованию при определенных условиях.
Речь идет о выплате кредитору твердой, заранее оговоренной суммы.
Особенность этого соглашения в том, что на момент оформления банковской гарантии самого обязательства у компании еще не существует, то есть кредитор является потенциальным.
Причем в будущем задолженность может так и не возникнуть.
Преимущества банковской гарантии
Главными преимуществами банковской гарантии являются:
– ее относительно невысокая стоимость, поскольку размер вознаграждения банку-гаранту за ее предоставление существенно ниже размера любого вида заемного финансирования;
– возможность эффективного решения вопроса по оплате обязательств без высвобождения денежных средств из оборота или их прямого заимствования в кредитных учреждениях.
Кроме того, наличие банковской гарантии является дополнительным стимулом выполнить обязательство по договору, то есть осуществить поставку товаров, выполнить работу или оказать услугу.
Договор о выдаче банковской гарантии
Анализ положений гл. 23 Гражданского кодекса Российской Федерации показывает, что необязательно заключать отдельный договор между принципалом и гарантом.
Однако те банки, которые хотят более точно прописать свои отношения с принципалом, включают такие положения или в какие-то свои общие условия, или иногда в специальный договор, который может называться договором о выдаче банковской гарантии.
Предметом такого договора является выдача банковской гарантии / банковских гарантий. Несмотря на то, что договор о выдаче банковской гарантии прямо не прописан в Гражданском кодексе Российской Федерации, его заключение возможно в силу ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, которая разрешает заключать договоры как предусмотренные, так и не предусмотренные законом или иными правовыми актами.
В договоре о выдаче банковской гарантии могут прописываются следующие условия: права и обязанности банка и принципала, сроки предоставления банковских гарантий, основные условия, на которых такие банковские гарантии будут выдаваться, положения о комиссиях и вознаграждении банка, возмещение расходов банка, гарантии и заверения принципала, необходимое обеспечение договора, ответственность сторон по договору, применимое право, порядок разрешения споров и иные положения.
Бухгалтерский учет
В соответствии с Инструкцией по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденной Приказом Минфина России от 31.10.2000 N 94, для обобщения информации о наличии и движении банковских гарантий используются следующие счета: 008 “Обеспечения обязательств и платежей полученные” и 009 “Обеспечения обязательств и платежей выданные”.
На счете 008 “Обеспечения обязательств и платежей полученные” отражаются полученные гарантии в обеспечение выполнения обязательств и платежей, а также обеспечений, полученных под товары, переданные другим организациям (лицам).
На счете 009 “Обеспечения обязательств и платежей выданные” отражаются выданные гарантии в обеспечение выполнения обязательств и платежей.
Суммы обеспечений, учтенные на вышеперечисленных счетах, списываются по мере погашения задолженности, а аналитический учет ведется по каждому полученному и выданному обеспечению.
В связи с тем что банковская гарантия выдается гарантом, а не принципалом, в учете бенефициара следует ее отражать на забалансовом счете 008 “Обеспечения обязательств и платежей полученные”.
Если в гарантии не указана сумма, то для бухгалтерского учета она определяется исходя из условий договора.
В соответствии с Положением по бухгалтерскому учету “Доходы организации” ПБУ 9/99, утвержденным Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 32н, на момент перехода права собственности на товар от организации к покупателю в бухгалтерском учете признается выручка и отражается по кредиту счета 90 “Продажи”, субсчет 1 “Выручка”.
Одновременно выполняются условия признания в бухгалтерском учете расходов, связанных с приобретением и продажей товаров (Положение по бухгалтерскому учету “Расходы организации” ПБУ 10/99, утвержденное Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 33н), которые отражаются по дебету счета 90 “Продажи”, субсчет 2 “Себестоимость продаж”.
Налог на добавленную стоимость (НДС)
Реализация товара на территории РФ признается объектом обложения по налогу на добавленную стоимость (п. 1 ст. 146 НК РФ). При этом моментом определения налоговой базы по НДС является день отгрузки (передачи) товара (п. 1 ст. 167 НК РФ).
Налоговая база по НДС при реализации налогоплательщиком товаров определяется как стоимость этих товаров, исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со ст. 105.3 НК РФ, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога (п. 1 ст. 154 НК РФ).
В бухгалтерском учете НДС при продаже товаров отражается по дебету счета 90 “Продажи”, субсчет 3 “Налог на добавленную стоимость”, и кредиту счета 68 “Расчеты по налогам и сборам”, субсчет “Расчеты по НДС”.
Налог на прибыль
В налоговом учете доходом от реализации признается выручка от реализации товаров как собственного производства, так и ранее приобретенных (ст. 249 НК РФ).
При этом доходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором они имели место, независимо от фактического поступления денежных средств.
Датой получения дохода признается дата реализации товаров независимо от фактического поступления денежных средств в их оплату (ст. 271 НК РФ).
Расходы, принимаемые для целей налогообложения признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты (ст. 272 НК РФ).
Покупатель не выполнил обязательство по оплате товаров и банк-гарант погашает задолженность перед бенефициаром.
В этом случае бенефициар предъявляет банку-гаранту требование об уплате денежной суммы по банковской гарантии.
В бухгалтерском учете расчеты с гарантом могут происходить с использованием счета 76 “Расчеты с разными дебиторами и кредиторами”.
Погашение обязательств принципала по оплате товара за счет банковской гарантии отражается по дебету счета 76 “Расчеты с разными дебиторами и кредиторами” и кредиту счета 62 “Расчеты с покупателями и заказчиками”.
В учете ООО необходимо сделать следующие записи:
Дебет счета 51 Кредит счета 76 “Расчеты с разными дебиторами и кредиторами” – 590 000 руб. – получены денежные средства от банка-гаранта после предъявления ему требования;
Дебет счета 76 Кредит счета 62 – 590 000 руб. – списана задолженность Организации по оплате товара за счет банковской гарантии;
Кредит счета 008 – 590 000 руб. – списана банковская гарантия.