В чью пользу считается заключенным

Какими способами можно заключить договор ?

Сделки между юридическими лицами должны быть совершены в простой письменной форме за исключением тех сделок, которые требуют нотариального удостоверения. Такое правило содержится в пункте 1 статьи 161 Гражданского кодекса РФ. Кроме того, в ряде случаев есть дополнительное требование: сделку, совершенную в простой письменной форме, нужно зарегистрировать. Большинство договоров оформляются в виде одного документа, но далеко не всегда это обязательно.

С 1 июня 2015 года законодатель ввел новый пункт 4 в статью 434 Гражданского кодекса РФ, в котором указаны два случая, когда стороны обязаны заключить договор только путем подписания одного документа:

1. когда стороны договорились об этом заранее;
2. когда стороны обязаны это сделать в силу закона. Причем еще до введения этой нормы уже были установлены в законе случаи, предусматривающие обязательную форму договора в виде подписания сторонами одного документа (п.2 ст. 434 ГК РФ).

Это касается договоров:

• продажи недвижимости (ст. 550 ГК РФ);
• продажи предприятия (п. 1 ст. 560 ГК РФ);
• аренды здания или сооружения  (п. 1 ст. 651 ГК РФ);
• аренды предприятия (п. 1 ст. 658 ГК РФ);
• страхования (п. 2 ст. 940 ГК РФ).

В остальных случаях у сторон больше возможностей. «Простая письменная форма» не означает, что это должен быть именно один документ, подписанный обеими сторонами. Закон предусматривает много способов для совершения двухсторонних (многосторонних) сделок в простой письменной форме.

Помимо подписания единого документа, договор может быть заключен путем:

• обмена письмами, телеграммами, телефаксами и иными документами (в т. ч.  электронными документами, передаваемыми по каналам связи), позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ);
• подписания протокола о результатах проведения торгов. Он имеет силу договора в случае, когда предметом торгов было именно заключение договора, а не право на заключение договора (п. 6 ст. 448 ГК РФ);
• присоединения к договору, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах (ст. 428 ГК РФ);
• совершения лицом, получившим оферту в срок, установленный для ее акцепта, конклюдентных действий по выполнению указанных в ней условий договора, в том числе по отгрузке товара, предоставлению услуг, уплате денежной суммы и т. д. (п. 3 ст. 438 ГК РФ);
• выдачи документа, необходимого для того, чтобы письменная форма договора считалась соблюденной. Например, для договора хранения таким документом может быть сохранная расписка или иной документ, подписанный хранителем (п. 2 ст. 887 ГК РФ);
• направления акцепта на оферту, размещенную в сети интернет (см., например, Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 22.01.2008 год № 09АП-18445/2007-ГК).

Какие будут последствия, если в договоре: допущена ошибка в паспортных данных лица, подписавшего договор; указаны реквизиты паспорта, который просрочен или испорчен (например, паспорт представителя организации или стороны по договору – физического лица)

Стадии заключения договора

Есть две обязательные стадии заключения любого договора: направление оферты и акцепт оферты.

Помимо двух обязательных стадий, регламентированных Гражданским кодексом РФ, можно выделить дополнительные стадии:

• ведение переговоров. Стороны, как правило, проводят переговоры, но это стадия не всегда имеет место;
• рассмотрение оферты. Эта стадия имеет значение в тех случаях, когда закон предусматривает, что заключение договора обязательно для одной из сторон. Для этих случаев закон регламентировал порядок и срок рассмотрения оферты (ст. 445 ГК РФ).

Оферта Оферта – это предложение, которое выражает намерение заключить договор (п. 1 ст. 435 ГК РФ). Оферта должна:

• быть адресованной конкретному лицу (лицам), то есть должно быть ясно, к кому именно обращается оферент. Исключение составляет публичная оферта – предложение заключить договор с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ);

Когда в оферте не указан конкретный адресат (круг лиц), то суд оценивает такое обращение как приглашение делать оферты: «Поскольку в заявках судовладельца не указано, кому конкретно они адресованы, эти заявки следует оценивать как приглашение делать оферты ( пункт 1 статьи 437 ГК РФ)” (Постановление Президиума ВАС РФ от 06.02.2002 г. № 5971/01).

• быть определенной и ясной (т. е. содержать условия, которые однозначно, без альтернативного толкования будут восприняты адресатом как проявление воли заключить договор);

Пример из практики: суд отказался признать офертой счет на оплату юридических услуг, так как в нем не было указано, о каких именно услугах идет речь.

• выражать намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Иначе говоря, необходимо составить оферту так, чтобы позволить адресату сделать однозначный вывод, что для заключения договора достаточно совпадения намерений с отправителем;

Пример из практики: суд отказался признать офертой проект договора, на котором не было подписи. 

• содержать существенные условия договора (т. е. условия, при отсутствии которых договор считается не заключенным).

Пример из практики: суд отказал в удовлетворении иска, так как в оферте не было существенного условия договора энергоснабжения. Форма оферты законодательно не закреплена.

Это могут быть почтовое или электронное письмо, факс, телеграмма. Одна из широко применяемых форм оферты – проект договора, который направляется другой стороне. Оферта считается неполученной, если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой (абз. 2 п. 2 ст. 435 ГК РФ). По общему правилу лицо, направившее оферту, может ее отозвать в любое время до акцепта.

Но есть исключение из общего правила: оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано (ст. 436 ГК РФ). Таким образом, чтобы обеспечить своей организации свободу действий, юристу имеет смысл разработать для менеджеров типовую форму оферты и прописать в ней право на ее отзыв.

Для этого необходимо:

• установить срок для акцепта;
• включить оговорку о том, что оферта не является безотзывной.

Кроме того, закон прямо устанавливает право отозвать оферту в случае изменения условий (обстановки), в которых она была сделана. Например, это может касаться предложения о покупке скоропортящегося товара, партии новогодних елок и т. п.

Пример из практики: суд признал право муниципального образования отозвать оферту на продажу помещения из-за роста цен на недвижимость 

Внимание! Важно отличать саму оферту от приглашения делать оферты. Если отправить потенциальному контрагенту «акцепт» на полученное от него предложение делать оферты, то никаких правовых последствий это действие не повлечет. То есть договор еще не будет считаться заключенным. Третье лицо выдало кредитору гарантийное письмо и пообещало погасить долг за должника. Может ли кредитор заявить в суде, что гарантийное письмо было офертой – предложением заключить договор поручительства Если оферент, разместивший договор – публичную оферту в Интернете, настаивает в суде на том, что договор был заключен, нужно ли ему доказывать факт ознакомления контрагента с офертой.

Акцепт

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Закон предъявляет жесткие требования к признанию акцепта – он должен быть полным и безоговорочным ( п. 1 ст. 438 ГК РФ). Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (ст. 443 ГК РФ). Акцепт может быть выполнен в виде письма, когда договор заключается путем обмена письмами. Акцептом также признается подписание договора второй стороной. Можно ли молчание в ответ на оферту признать согласием заключить договор

Внимание! Суд может признать акцептом фактические действия по исполнению договора. Обязательно ли в договоре указывать паспортные данные физического лица (например, паспорт представителя организации или стороны по договору – физического лица) Можно ли установить право на акцепт в зависимости от наступления определенного условия Какая дата считается датой заключения договора Стороны согласовали условия договора. Переговорный процесс закончен. Одна сторона передает другой подписанный договор. Часто возникает непонимание, какая дата будет датой заключения договора: дата, проставленная в реквизитах договора, дата передачи подписанного договора одной из сторон, дата фактического подписания договора последней из сторон. То есть вопрос в том, какую дату сторонам считать официальной датой заключения договора.

Момент заключения договора имеет большое практическое значение. Предположим, одна из сторон приступила к фактическому исполнению договора (например, поставила товар или перечислила предоплату) до того, как получила от контрагента подписанный тем экземпляр документа. Если на этой стадии возникнет судебный спор, недобросовестный контрагент может заявить, что никакого договора не было. И в результате к нарушителю нельзя будет применить санкции, указанные в договоре.

Суд будет вынужден применить общие положения для данного вида договоров. Момент заключения договора наступает тогда, когда договор получен лицом, направившим оферту, то есть в момент акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ). Поэтому дата заключения договора, который составляется путем подписания единого документа, – день, когда договор, подписанный одной из сторон и направленный контрагенту, возвращается первой стороне. Если договор подписан путем обмена письмами, то днем заключения договора будет день, когда оферент получил акцепт. Какую дату считать моментом заключения договора, если дата, прописанная в договоре, не совпадает с датой, указанной в преамбуле договора.

Совет

Чтобы исключить риски, связанные с разными датами подписания договора, подписывая уже датированный экземпляр договора, следует проставить фактическую дату. Но это необходимо сделать письменно в обоих экземплярах. Еще лучше в самом договоре предусмотреть, что договор вступает в силу с момента подписания уполномоченными лицами обеих сторон.

Помимо общего правила пункта 1 статьи 433 Гражданского кодекса РФ, закон установил два исключения – два вида договоров, для которых момент подписания не приравнивается к факту заключения.

1. Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (п. 2 ст. 433 ГК РФ). Это касается реальных договоров. Например, договора займа, в котором сам факт подписания договора не делает его заключенным. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей (п. 1 ст. 807 ГК РФ).
2. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом (п. 3 ст. 433 ГК РФ). Здесь важно сделать оговорку, что для сторон такой договор действует с даты подписания (при условии его исполнения), а для третьих лиц – с даты регистрации. Обоснование  По общему правилу договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения (п. 1 ст. 425 ГК РФ), однако есть исключения. Например, стороны могут определить, что договор распространяется на отношения, которые ранее возникли между ними. Пример из практики: суд признал правомерным взыскание арендной платы за период до заключения договора  Протокол разногласий Протокол разногласий составляется, когда стороны не пришли к согласию по поводу всех положений договора. На практике протокол разногласий составляет сторона, получившая оферту, когда не согласна по одному или нескольким условиям договора. Закон не предусмотрел требования к форме протокола разногласий. Обычно его составляют в виде таблицы, где указывается два варианта редакции каждой из сторон: – в одной редакции напротив текста этого же положения другой стороны. Хотя можно составить протокол разногласий и в форме сплошного текста. Закон предусматривает два случая, когда составление протокола разногласий обязательно. Во-первых, это договоры, для которых такое правило прямо прописано в посвященной им главе Гражданского кодекса РФ:
3. например, договор поставки (п. 1 ст. 507 ГК РФ). Предположим, покупатель или поставщик направил оферту, но получил от потенциального контрагента акцепт с возражениями. Если оферент не согласен с возражениями, он не может просто «ответить» молчанием. В такой ситуации оферент должен проявить свою волю и выполнить одно из двух действий:

• уведомить другую сторону об отказе от заключения договора;
• принять меры к согласованию разногласий.

Во-вторых, пункт 1 статьи 445 Гражданского кодекса РФ прямо предусмотрел случай, когда сторона, получившая оферту, должна составить протокол разногласий. Такая обязанность наступает, если одновременно присутствуют два обстоятельства:

• согласно закону получатель оферты обязан заключить договор;
• сторона, получившая оферту, не направила другой стороне извещение об акцепте либо об отказе от акцепта.

Таким образом, в отдельных случаях закон прямо предусмотрел необходимость составления протокола разногласий. Однако стороны могут использовать протокол разногласий в любой гражданско-правовой сделке. Это удобный инструмент для того, чтобы приступить к исполнению договора, даже когда не достигнута договоренность по некоторым несущественным условиям.

Внимание! Если контрагент направляет подписанный договор, а в ответ на это составляется протокол разногласий – важно не подписывать договор со своей стороны. Стоит подписать только протокол разногласий и направить контрагенту, а уже после возвращения протокола – подписывать сам договор. Предпочтительный вариант – единомоментно подписать экземпляры документа обеими сторонами. На практике широко используется и такой вариант, когда договор подписывается с оговоркой: «с протоколом разногласий». Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом (ст. 443 ГК РФ). Поэтому нельзя однозначно говорить о том, заключен договор или не заключен в случае подписания протокола разногласий. Все зависит от следующего:

• какие условия не согласованы (существенные или нет);
• приступили ли стороны к непосредственному исполнению договора.

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, которые отражены в протоколе разногласий, рассматривается в качестве новой оферты. Поэтому сторонам только дается время на урегулирования разногласий – 30 дней со дня получения проекта договора. Рассмотрим случаи, когда суды признавали такие договоры заключенными либо незаключенными.

Когда договор, подписанный с протоколом разногласий, считается заключенным Договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Предположим, стороны не достигли согласия по некоторым условиям, при этом приступили к фактическому исполнению договора либо исполнили договор. Впоследствии возник судебный спор о применении несогласованного пункта. Позиция суда будет следующая: нельзя сослаться на пункт договора редакции, которая не утверждена обеими сторонами. Суд не может применить положения договора в одной из предложенных редакций. Поэтому такое условие договора будет считаться несогласованным. В результате суд применит общие положения для данного вида договоров. Иначе говоря, наличие протокола разногласий не делает договор незаключенным кроме случаев, когда разногласия возникают по существенным условиям договора.

Пример из практики: суд отказался применить условие договора, которое осталось несогласованным. 

Когда договор, подписанный с протоколом разногласий, считается незаключенным Стороны не пришли к согласию в протоколе по существенным условиям договора. То есть не соблюдено правило  пункта 1 статьи 432 Гражданского кодекса РФ. Это могут быть условия, которые определены прямо в законе как существенные для того или иного вида договоров, либо одна из сторон направила другой письмо о том, что для нее эти условия являются существенными (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Пример из практики: суд счел договор аренды незаключенным, так как стороны не согласовали размер арендной платы.

Если у вас возникли дополнительные вопросы обращайтесь к нам за бесплатной консультацией на сайте: podkrylom-ekat.ru