Право которое введено преторами для общественной пользы с тем чтобы усилить

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА

ПРИЛОЖЕНИЕ 1

ПЕРЕВОД 1-ГО ТИТУЛА 1-Й КНИГИ ДИГЕСТ «О
ПРАВОСУДИИ И ПРАВЕ»

1. О правосудии и праве

1. Ульпиан в первой книге институций.
Изучающему право надо прежде всего узнать,
откуда происходит слово право (ius); оно получило
свое название от правосудия (iustitia), ибо, как
превосходно определяет Цельс, право есть наука
(ars) о добром и справедливом.

§ 1. По заслугам нас называют жрецами,
ибо мы заботимся о правосудии, возвещаем понятия
доброго и справедливого, обособляя справедливое
от несправедливого, отделяя дозволенное от
недозволенного, желая, чтобы добрые
совершенствовались не только посредством страха
наказания, но и путем поощрения наградами(Здесь и в дальнейшем выделены слова,
относительно которых были высказаны
предположения об их интерполированности),
стремясь к истинной, если я не заблуждаюсь, а не
мнимой философии(С этим
высказыванием можно сопоставить слова Ульпиана
в Д.50.13.1.5 о профессорах цивильного права:
гражданская мудрость является святейшим делом, и
хотя пристойно принимать гонорар, но непристойно
его истребовать).

§ 2. Изучение права распадается на две
части: публичное и частное. Публичное право
есть то, которое относится к положению Римского
государства, тогда как частное относится к
пользе отдельных лиц; существует нечто полезное
в общественном отношении и в частном отношении.
Публичное право включает в себя святыни (sacra),
служение жрецов, положение магистратов. Частное
право делится на три части(Имеется
предположение, что это тройственное деление не
принадлежит Ульпиану), ибо оно составлено из [102] естественных предписаний из
(предписаний) народов, или (предписаний)
цивильных.

§ 3. Естественное право (ius naturale),
которому природа научила всех живых существ, ибо
это право присуще (не только) человеческому роду,
но является общим всем животным, которые
рождаются на земле, в море, а также птицам. Сюда
относится сочетание мужчины и женщины, которое
мы называем браком; сюда же рождение детей, сюда
же воспитание: мы видим, что и животные, даже
дикие, обладают опытом в этом праве.

§ 4. Право народов (ius gentium) — это то,
которым пользуются народы человечества; можно
легко понять его отличие от естественного права:
последнее является общим для всех живых существ,
а первое — только для людей в их отношениях между
собой.

2. Помпоний в отдельной книге
руководства. Подобно тому, как религия требует
почитания бога(В оригинале
было, вероятно, «богов» или «Юпитера»), мы
должны повиноваться родителям и родине.

3. Флорентин в 1-н книге институций. Мы
должны отражать насилие и противоправность, ибо
правом установлено, что если кто-либо сделает
что-либо для защиты своего тела, то он считается
действовавшим правомерно; и так как природа
установила между нами некое родство, то,
следовательно, является преступлением(Nefas — это означает и «нечестие» или
«грех»), когда один человек строит козни
другому.

4. Ульпиан в 14 книге институций.
Отпущение из рабства относится к праву народов.
Manumissio (термин — освобождение от рабства. — И. П.)
происходит от manu missio, то есть дарование свободы,
ибо доколе кто-либо находится в рабстве, он
подчинен власти (manu et potastate), а отпущенный
освобождается от власти. Это(Начиная
с этого слова и до конца фрагмента текст,
возможно, является сочинением компиляторов)
дело ведет свое происхождение от права народов,
так как по естественному праву все рождаются
свободными, и не отмечалось отпущения на свободу,
когда рабство было неизвестно; но после того, как
по праву народов наступило рабство, то за ним
последовало благодеяние отпущения из рабства. И
хотя мы называемся одним естественным именем
«люди», по праву народов возникло три вида
(людей): свободные и [103] противоположные
— рабы и третий вид — отпущенники, то есть те, кто
перестал быть рабами.

5. Гермогениан в 1-й книге юридических
отрывков. Этим правом народов введена война,
разделение народов, основание царств, разделение
имуществ, установление границ, полей, построение
зданий, учреждены торговля, купля-продажа, наймы,
обязательства, за исключением тех, которые были
введены цивильным правом.

6. Ульпиан в 1-й книге институций.
Цивильное право не отделяется всецело от
естественного права или права народов. Итак, если
мы добавляем что-либо к общему праву или
сокращаем из него, то мы создаем наше собственное
право, то есть цивильное. § 1. (Возможно,
что весь этот параграф интерполирован) Таким
образом, наше право является или писанным или
неписанным как у греков: из законов одни
написаны, другие не написаны(Последние
слова: от «из законов» приведены в Дигестах
по-гречески).

7. Папиниан во 2-й книге определений.
Цивильное право — это то, которое приходит из
законов, плебисцитов, сенатусконсультов,
декретов принцепсов, авторитета мудрецов
(имеется в виду «мудрецов права», то есть юристов.
— И. П.), § 1. Преторское право — это то, которое
ввели преторы в целях помощи для дополнения или
исправления цивильного права для общественной
пользы. Оно именуется и ius honorarium, будучи названо
так в честь преторов(Честь —
honor. Римские магистраты и, в частности, преторы
нередко назывались honores. Этим названием хотели
подчеркнуть почетный характер деятельности
магистратов).

8. Марциаи в 1-й книге институций. Ибо и
само ius honorarium является живым голосом цивильного
права(Цицерон (О законах, III, 1, 2)
называет магистрата говорящим законом, а закон —
немым магистратом).

9. Гай в 1-й книге институций. Все народы,
управляемые законами н обычаями, пользуются
частью своим собственным, частью правом, общим
всем людям. Ибо то право, которое каждый народ
установил для себя, является собственным правом
государства и называется цивильным правом, как
бы собственным правом самого государства; то же
право, которое естественный разум установил
между всеми людьми, соблюдается у всех одинаково
и называется правом народов, как бы тем правом,
которым пользуются все народы. [104]

10. Ульпиан в 1-й книге правил.
Правосудие есть неизменная и постоянная воля
предоставлять каждому его право. § 1. Предписания
права суть следующие: жить честно, не чинить
вреда другому, каждому предоставлять то» что ему
принадлежит. § 2. Правовая наука (iurisprudentia) есть
познание божественных и человеческих дел, знание
справедливого и несправедливого.

11. Павел в 14-й книге ad Sabimim. Слово
«право» употребляется в нескольких смыслах:
во-первых, «право» означает то, что всегда
является справедливым и добрым,— каково
естественное право. В другом смысле «право» —
это то, что полезно всем или многим в каком-либо
государстве, каково цивильное право. Не менее
правильно в нашем государстве «правом»
называется ius honorarium. Говорится, что претор
высказывает право(То есть
выносит решение), даже если он решает
несправедливо: это (слово) относится не к тому,
что претор сделал, но к тому, что ему надлежало
сделать. В другом смысле «право» означает то
место, в котором выносится решение(Это специфически римское значение слова
«право». In iure — стадии рассмотрения дела перед
претором; in ius vocatio — вызов в суд); здесь
название переносится с того, что делается, на то,
где это делается. Это место мы можем определить
таким образом: везде, где претор, соблюдая
величие своей высшей власти и соблюдая обычаи
предков, установил провозглашение им права — это
место правильно называется «правом».

12. Марциан в 1-й книге институций.
Иногда мы говорим «право» о родственных связях,
например, «мне принадлежит право родства или
свойства». [105]

ПРИЛОЖЕНИЕ II

ПЕРЕВОД 3-ГО ТИТУЛА КНИГИ 1-Й ДИГЕСТ «О
ЗАКОНАХ, СЕНАТУСКОНСУЛЬТАХ И ДОЛГОВРЕМЕННОМ
ОБЫЧАЕ»

1. Папиниан в 1-й книге определений.
Закон есть предписание (имеется в виду
предписание общего характера — praeceptum — И. П.),
решение мудрых мужей, обуздание преступлений,
совершаемых намеренно или по неведению, общий
обет государства.

2. Марциан в 1-й книге институций. Ибо и
оратор Демосфен(Речь против
Аристогетона. Слова Демосфена приведены в
Дигестах по-гречески) дает такое определение:
«Закон есть то, чему все люди должны повиноваться
в силу разных оснований, но главным образом
потому, что всякий закон есть мысль (изобретение)
и дар бога(В подлиннике должно
быть «богов»), решение мудрых людей и
обуздание преступлений, совершаемых как по воле,
так и помимо воли, общее соглашение общины, по
которому следует жить находящимся в ней». И
философ величайшей стоической мудрости Хризипп
так начинает книгу, которую он составил «О
законах»(Название книги и
цитаты из нее приведены в Дигестах по-гречески):

«Закон есть царь всех божественных и
человеческих дел; нужно, чтобы он стоял во главе
как добрых, так и злых, вождем и руководителем
живых существ, которые по природе принадлежат к
общине, мерилом справедливого и несправедливого;
(закон) приказывает делать то, что должно быть
совершено, и воспрещает совершать то, что не
должно быть совершаемо». [106]

3. Помпоний в 25-й книге ad Sabinum. Как сказал
Феофраст, нужно устанавливать права для тех
случаев, которые встречаются часто, а не для тех,
которые возникают непредвидимо(Слова Феофраста приведены в Дигестах
по-гречески).

4. Цельс в 5-й книге Дигест. Для того, что
может произойти в каком-либо единичном случае, не
устанавливается права.

5. Он же в 17-й книге Дигест. Ибо права
должны быть главным образом приспособлены для
тех случаев, которые происходят часто и легко, а
не очень редко.

6. Павел в 17-й книге ad Plautium. Ибо то, что
совершено в одном или вдвух случаях, как
говорит Феофраст, законодатели обходят(То же).

7. Модестин в 1-й книге правил. Действие
(сила) права: повелевать, запрещать, разрешать,
наказывать,

8. Ульпиан в 3-й книге ad Sabinum. Права
устанавливаются не для отдельных лиц, а общим
образом.

9. Он же в 16-й книге комментария к
эдикту. Нет сомнения, что сенат может создавать
право.

10. Юлиан в 59-й книге Дигест. Ни законы,
ни сенатусконсульты не могут быть написаны таким
образом, чтобы они обнимали все случаи, которые
когда-либо возникнут, но достаточно, чтобы они
включали в себя то, что случается большей частью.

11. Он же в 90-й книге Дигест. И потому о
том, что впервые устанавливается, следует
наиболее надежно’ постановлять на основании
толкования или конституции знатнейшего
принцепса.

12. Он же в 15-й книге Дигест. Не могут все
отдельные случаи быть объяты законами или
сенатусконсультами; но когда в каком-либо деле
смысл их ясен, то осуществляющий юрисдикцию
должен применять их к сходным (обстоятельствам) и
сообразно с этим вынести решение.

13. Ульпиан в 1-й книге комментария к
эдикту курульных эдилов. Ибо, как говорит Педий,
поскольку законом введено то или другое правило,
имеется удобный случай, чтобы было восполнено
путем толкования или определенной судебной
практики и прочее, что направлено к достижению
той же пользы. [107]

14. Павел в 54-й книге комментария к
эдикту. То, что воспринято вопреки началам права,
не может быть распространено на последствия(Фрагмент этот устанавливает
недопустимость распространительного толкования
исключительных норм).

15. Юлиан в 27-й книге Дигест. Тому, что
установлено вопреки смыслу права, мы не можем
следовать как юридическому правилу(Смысл этого фрагмента — такой же, как и
предыдущего).

16. Павел в книге Об особом праве. Особое
право (ius singulare) — это то, которое введено
установившей его властью в отклонение от точного
содержания (общих норм), в удовлетворение
какой-либо потребности.

17. Цельс в 26-й книге Дигест. Знать
законы — это, значит, удержать не их слова, но их
содержание и значение(Vim ае
potestatem буквально — «силу и власть»).

18. Он же в 29-й книге Дигест. Является
более милостивым толкование законов таким
образом, чтобы сохранялась их воля.

19. Он же в 33-й книге Дигест. При
двусмысленности слов закона надо, скорее,
принимать то значение, которое лишено порока, в
особенности когда из этого может быть сделано
заключение о цели закона(Слова,
начиная с «в особенности, являются, вероятно,
глоссемой).

20. Юлиан в 55-й книге Дигест. Не всему,
что установлено предками, может быть приведено
основание.

21. Нераций в 6-й книге Мембран(Membrana — пергамент. Так названо одно из
сочинений Нерация (вероятно, ввиду редкости и
дороговизны использованного материала). Это
сочинение излагает как цивильное, так и
преторское право). И потому не следует
разыскивать оснований того, что устанавливается;
иначе было бы разрушено многое из того, что
является определенным.

22. Ульпиан в 35-й книге комментария к
эдикту. Когда закон что-либо извиняет в прошлом,
то он запрещает это на будущее время.

23. Павел в 4-й книге к Плавцию. В
наименьшей степени следует изменять то, что
всегда толковалось в определенном смысле.

24. Цельс в 9-й книге Дигест. Является
несправедливым, не рассмотрев весь закон, решать
дело и давать ответ(То есть
давать юридическую консультацию) на
основании какой-либо частицы закона. [108]

25. Модестин в 8-й книге ответов. Ни в
каком случае смысл закона или милость
справедливости не терпит того, чтобы то, что
введено для пользы людей, мы обращали путем
жесткого толкования в строгость, идущую в разрез
с благополучием людей.

26. Павел в 4-й книге исследований. Не
является новым то положение, что прежние законы
распространяются на позднейшие.

27. Тертуллиан в 1-й книге исследований.
Принято, что старые законы находятся в связи с
позднейшими; поэтому следует всегда думать, что в
законы как бы включено правило о том, что они
относятся к тем лицам и к тем делам, которые
когда-либо были сходными.

28. Павел в 5-й книге к закону Юлиеву и
Папиеву. Но и последующие законы относятся к
прежним, разве бы они противоречили последним, и
это доказывается многими аргументами.

29. Он же в особой книге к закону
Цинциеву. Против закона поступает тот, кто делает
то, что запрещено законом; в обход же закона
(поступает тот), кто, сохраняя слова закона,
обходит его смысл.

30. Ульпиан в 4-й книге комментария к
эдикту. Обход закона совершается в тех случаях,
когда делается то, чего закон не желает, чтобы
было сделано, но не запрещает этих действий(То есть нет прямого воспрещения
действий, несоответствующихсмыслу закона),
и как отличается сказанное от мысли, так же
обличается обход от того, что противозаконно.

31. Он же в 13-й книге к закону Юлиеву и
Папиеву. Принцепс свободен от (соблюдения)
законов; Августа(Жена
принцепса) же, хотя и не свободна от
соблюдения закона, однако принцепсы
предоставляют ей те привилегии, которые сами
имеют.

32. Юлиан в 84-й книге Дигест. В тех делах,
когда мы не пользуемся писанными законами, нужно
соблюдать то, что введено нравами и обычаем, и
если в каком-либо деле это отсутствует, тогда
(надо соблюдать) наиболее близкое и вытекающее из
последнего правила, а если и этого не
оказывается, тогда следует [109] принимать
право, которым пользуется город Рим. § 1.
Укоренившийся обычай заслуженно применяется как
закон, и это является правом, которое называется
правом, установленным нравами. Ибо если законы
связывают нас в силу лишь того, что они приняты по
решению народа, то по справедливости и то, что
народ одобрил без каких-либо письмен, связывает
всех: ибо какое имеет значение, объявляет ли
народ свою волю путем голосования или своими
делами и фактами? Поэтому очень правильно
принято, что законы отменяются не только
голосованием законодателя, но и молчаливым
согласием всех путем неприменения.

33. Ульпиан в 1-й книге о должности
проконсула. Длительно соблюдавшийся обычай
следует соблюдать как право и закон в тех
случаях, когда не имеется писанного закона.

34. Он же в 4-й книге о должности
проконсула. Если видно, что кто-либо опирается на
обычай общины или провинции, то я считаю, что
прежде всего следует выяснить, не был ли этот
обычай закреплен каким-либо решением спора
судом.

35. Гермогениан в 1-й книге юридических
извлечений. Но и то, что одобрено долговременным
обычаем и соблюдалось в течение многих лет,
должно соблюдаться как молчаливое соглашение
граждан не менее, как то право, которое написано.

36. Павел в 7-й книге ad Sabinum. Это право
(обычное право) пользуется тем большим
авторитетом, что доказано, что не было
необходимости скреплять его письменами.

37. Он же в 1-й книге исследований. Если
речь идет о толковании законов, то прежде всего
следует изучить, каким правом община
пользовалась в прошлом в таких же случаях, ибо
обычаи есть лучший толкователь закона.

38. Каллистрат в 1-й книге исследований.
Ибо наш император Север дал раскрипт в том
смысле, что когда из (текста) закона проистекают
сомнения, то следует придавать силу закона
обычаю или авторитету постоянных единообразных
решений судов.

39. Цельс в 23-й книге Дигест. То, что было
введено не в силу разумного основания, но по
ошибке, а затем [110] поддерживалось
путем обычая, — не имеет силы в отношении сходных
случаев.

40. Модестин в 1-й книге правил. Итак, все
право введено соглашением или установлено
необходимостью или закреплено обычаем.

41. Ульпиан во 2-й книге институций. Все
право относится или к приобретению, или к
сохранению, или к умалению; дело идет о том, каким
образом что-либо делается принадлежащим
кому-либо или каким образом кто-либо сохраняет
вещь или свое право, или каким образом кто-либо
отчуждает или утрачивает.

(пер. И. С. Перетерского)
Текст воспроизведен по изданию: Дигесты
Юстиниана. Очерки по истории составления и общая
характеристика. М. Государственное издательство
юридической литературы. 1956

© текст — Перетерский И. С.
1956
© сетевая версия — Тhietmar. 2013
© OCR — Станкевич К.
2013
© дизайн —
Войтехович А. 2001
© Государственное
издательство юридической литературы. 1956