Отказ участника от дивидендов в пользу другого
Новости и аналитика
Правовые консультации
Гражданское право
Все трое учредителей ООО – физические лица, имеют равные доли. Устав общества не регламентирует какие-либо особенности выплаты дивидендов. Корпоративный договор участники не заключали.
Может ли один из учредителей отказаться от своей доли дивидендов в пользу двух других учредителей, оформив такой отказ в виде письма?
Каковы последствия совершения такого отказа в случае, если такой порядок выплаты дивидендов является неправомерным?
Все трое учредителей ООО – физические лица, имеют равные доли. Устав общества не регламентирует какие-либо особенности выплаты дивидендов. Корпоративный договор участники не заключали.
Может ли один из учредителей отказаться от своей доли дивидендов в пользу двух других учредителей, оформив такой отказ в виде письма?
Каковы последствия совершения такого отказа в случае, если такой порядок выплаты дивидендов является неправомерным?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Общество не вправе принимать решение о нераспределении части прибыли одному из участников. Такое решение может быть оспорено в суде и признано недействительным или ничтожным. Какое именно решение будет принято судом, зависит от конкретных обстоятельств дела.
Обоснование вывода:
По смыслу п. 4 ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” (далее – Закон об ООО), с момента наступления срока выплаты части прибыли, причитающейся участнику ООО, у него появляется право требовать такой выплаты. Соответственно, с момента принятия общим собранием участников ООО решения о предстоящей выплате части прибыли общества у участников общества возникает право на ее получение, а у общества – обязанность по ее выплате, то есть между обществом и каждым его участником возникает обязательство (ст. 307 ГК РФ).
В силу ст. 309 ГК РФ любое обязательство должно быть исполнено надлежащим образом. Это в полной мере относится и к обязательству общества по выплате распределенной прибыли. Надлежащее исполнение прекращает обязательство (п. 1 ст. 408 ГК РФ). Надлежащим признается исполнение, произведенное надлежащему лицу, в качестве которого рассматривается прежде всего кредитор. Иначе говоря, невыплата части распределенной прибыли одному из участников общества в данной ситуации не соответствует закону, при этом наличие письменного документа, свидетельствующего об отказе участника общества от своих прав, не освобождает общество от обязанности соблюдать действующее законодательство.
В соответствии с п. 1 ст. 181.4 ГК РФ решение собрания может быть признано судом недействительным при нарушении требований закона. Действие данной нормы распространяется и на решения общих собраний хозяйственных обществ о распределении прибыли, выплате дивидендов (смотрите, например, определение Верховного Суда РФ от 15.07.2016 N 303-ЭС16-7277). Вместе с тем согласно п. 3 ст. 181.4 ГК РФ решение собрания вправе оспорить в суде участник соответствующего гражданско-правового сообщества, не принимавший участия в собрании или голосовавший против принятия оспариваемого решения. Участник собрания, голосовавший за принятие решения или воздержавшийся от голосования, вправе оспорить в суде решение собрания в случаях, если его волеизъявление при голосовании было нарушено.
Кроме того, на основании п. 4 ст. 181.5 ГК РФ ничтожным считается решение собрания, противоречащее основам правопорядка или нравственности.
В то же время следует иметь в виду, что согласно п. 2 ст. 28 Закона об ООО уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
Кроме того, кредитор (в рассматриваемой ситуации – участник) может выразить свою волю на изменение непосредственного получателя платежа (переадресацию исполнения), например, путем направления должнику (обществу) письменного указания перечислить сумму долга на расчетный счет третьего лица (например, в качестве погашения задолженности участника перед этим лицом). Указанное третье лицо будет являться лицом, управомоченным на принятие исполнения (ст. 312 ГК РФ), а исполнение должником обязанности в соответствии с распоряжением кредитора – надлежащим исполнением обязательства. Подтверждает это и судебная практика (смотрите, например, п. 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.11.2016 N 54 “О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении”, постановления Арбитражного суда Северо-Западного округа от 18.10.2017 N Ф07-10512/17 по делу N А56-70823/2016, Арбитражного суда Дальневосточного округа от 12.10.2017 N Ф03-3977/17 по делу N А04-8494/2014).
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Чашина Татьяна
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Барсегян Артем
26 декабря 2017 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
Часть чистой прибыли организации распределяется (согласно ее учредительным документам) пропорционально долям участников. В каких случаях возможен отказ от дивидендов, и как правильно его оформить, чтобы не было дополнительных претензий от налоговых органов?
Отказ в пользу общества
Решение о выплате дивидендов должно быть одобрено общим собранием участников (ст. 28 закона об ООО № 14-ФЗ от 08.02.1998). В сложной финансовой ситуации учредители часто не хотят забирать средства, а готовы оставить их в распоряжении общества. От оформления такого отказа зависит налогообложение операции.
Решение об увеличении чистых активов
Участники ООО могут единогласно постановить на общем собрании, что все средства останутся в распоряжении компании, тем самым увеличивая величину чистых активов предприятия.
Согласно пп.11 п.1 ст. 251 НК РФ, не облагается налогом стоимость имущества, безвозмездно переданного учредителем, имеющим долю в уставном капитале более 50%. Дивиденды, направленные от других участников (с меньшими долями) облагаются налогом на прибыль на общих основаниях (п. 8 ст. 250 НК РФ).
Так как в данном случае налицо распоряжение дивидендами, пусть и в пользу компании, организация обязана как налоговый агент удержать и перечислить НДФЛ (если учредитель физлицо) или налог на прибыль (если учредитель юрлицо) с начисленных учредителям сумм.
По отказному заявлению
Учредитель может добровольно и самостоятельно отказаться от доли прибыли после голосования по вопросу распределения, написав заявление об отказе от получения дивидендов. Суммы восстанавливаются в составе нераспределенной прибыли на дату поступления документа. Налогом на прибыль такая операция не облагается (Письмо Минфина от 17.02.2012 г. № 03-03-06/1/91).
Вопрос, облагаются ли начисленные физлицам суммы дивидендов НДФЛ, является спорным – фактического передачи дохода участнику нет, однако Минфин полагает, что дату отказа можно формально принять за дату фактической выплаты, и в этот момент организации необходимо удержать НДФЛ (Письмо Минфина от 04.10.2010 № 03-04-06/2-233).
Через прощение долга
Документально отказ от дивидендов в пользу общества можно зафиксировать и в документе о прощении долга (кредиторской задолженности перед участником) с указанием, что средства должны быть потрачены на увеличение чистых активов. В налоговом учете такие доходы не включаются в облагаемую базу (по прибыли, если компания применяет ОСНО, и в доходы – если находится на УСН).
По мнению Минфина, у участников-физлиц при отказе возникает облагаемый НДФЛ доход, хотя средства им по факту не выплачиваются (Письмо Минфина от 04.10.2010 № 03-04-06/2-233). Компания может оспорить это, ссылаясь на п. 4 ст. 226, п. 1 ст. 223 НК РФ и ст. 415 ГК РФ.
Невостребованные суммы
Есть еще один вариант – компания «забывает» перечислить суммы дивидендов, а учредители не требуют их выплаты. Срок для выплаты дивидендов в ООО, если в учредительных документах не указан иной период, 60 дней после даты решения общего собрания, о распределении части прибыли. По истечении 3-х лет (если иной срок не указан в Уставе, но не более 5 лет) невостребованные суммы дивидендов компания должна восстановить в составе нераспределенной прибыли (п. 3, 4 ст. 28 закона № 14-ФЗ). Объекта налогообложения у компании и ее участников (налогом на прибыль или НДФЛ) при этом не возникает (пп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ).
Отказ в пользу другого участника, третьего лица
Иногда участники готовы перераспределить дивиденды между собой в порядке, отличном от указанного в учредительных документах. Такая ситуация законодателями не урегулирована, компания также не вправе взять на себя решение подобного вопроса. Как поступить?
Если решение отражено в решении общего собрания
Участники проголосовали за перераспределение доходов – с точки зрения законодательства (ст. 28 закона № 14-ФЗ), иное, непропорциональное долям распределение возможно только при единогласном решении всех учредителей, и если такая возможность зафиксирована в Уставе общества. В противном случае документ можно обжаловать в судебном порядке. Для компании неясностей нет – она начислит и перечислит причитающиеся суммы согласно решению, удержит и перечислит причитающийся налог с получающего средства участника.
Отказ участника от дивидендов в пользу другого лица
Участник, решивший уменьшить свою долю дивидендов полностью или частично в чью-либо пользу, вправе написать заявление об их перечислении на счет третьего лица, пусть даже другого участника. Организация обязана выполнить такое письменное распоряжение, удержав при этом НДФЛ или налог на прибыль с начисленной суммы.
Таким образом, получающие дивиденды лица вправе самостоятельно определиться с тем, кто и как будет их получать. А налогообложение будет напрямую зависеть от варианта оформления отказа.
Natalichka
спросил
22 декабря 2016 в 17:12
1909 просмотров
Добрый день.В ООО есть два учредителя (50/50), уставом разрешено получать дивиденды по итогам квартала,полугодия и года. Один из учредителей отказывается вообще получать их.Как поступить в этой ситуации и правильно оформить?
Доброго дня.
Вам в помощь материал из БухОнлайн.ру
Цитата (Выплачиваем дивиденды: нестандартные ситуации):Отказ от дивидендов в пользу общества
Следующая нестандартная ситуация — участник отказывается от дивидендов в пользу общества. Чиновники считают, что в этом случае, несмотря на неполучение дивидендов, у участника все равно возникает облагаемый налогом доход. Свой специалисты Минфина объясняют тем, что «возможность отказа налогоплательщика от получения дивидендов действующим законодательством не предусмотрена» (письмо Минфина России от 04.10.10 № 03-04-06/2-233). Датой фактического получения дохода, как отмечают в Минфине, является день отказа налогоплательщика от причитающихся ему дивидендов в пользу организации, которая их выплачивает.Соответствует ли вывод Минфина налоговому законодательству?
Ответить однозначно на этот вопрос достаточно сложно. С одной стороны, согласно статье 210 НК РФ при определении налоговой базы учитываются все доходы (включая и дивиденды) налогоплательщика, как фактически полученные, так и те, право распоряжаться которыми у него возникло. В данной ситуации эта норма подтверждает сделанный чиновниками вывод. Ведь можно сказать, что участник, отказавшись от получения дивидендов, фактически воспользовался своим правом распорядиться причитающимся ему доходом. Однако не нужно забывать, что НДФЛ удерживается налоговым агентом из доходов налогоплательщика при их фактической выплате. В данной ситуации обществу просто не с чего удерживать налог, ведь выплаты денежных средств участнику не происходит.
Кроме того, основополагающий принцип определения дохода в целях налогообложения закреплен в статье 41 НК РФ, согласно которой доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме. В случае отказа от дивидендов не совсем справедливо говорить об экономической выгоде.
В общем, ситуация возникает неоднозначная, поэтому во избежание рисков ее лучше не допускать. Учредителю можно не отказываться от получения дивидендов. Надо распределить чистую прибыль, но «забыть» перечислить ему дивиденды. В такой ситуации у общества просто будет висеть задолженность перед участником, которая по истечении трех лет с момента, когда дивиденды должны были выплачиваться, будет восстановлена в составе нераспределенной прибыли общества.
А теперь немного изменим ситуацию. Предположим, что участники общества решили распределить чистую прибыль таким образом, чтобы передать ее только одному из участников, приняв соответствующее решение на общем собрании и внеся соответствующие изменения в устав. По сути, остальные участники в этом случае (как и в вышеописанной ситуации) также отказываются от дивидендов, но не в пользу общества, а в пользу другого участника. Здесь уже нет рисков, которые возникают при отказе от дивидендов в пользу общества. Ведь подобное распределение разрешено действующим законодательством при условии, что такой порядок определен уставом общества.
Орловчанка
спросил
14 сентября 2017 в 21:02
501 просмотр
Здравствуйте.
ООО на ОСНО. Есть 2 участника. Один из них не принимает участия в делах ООО и выходит из состава учредителей. По устной договоренности отказывается от дивидендов (не начислялись с 2014 года) в пользу второго участника. как это нужно оформить документально. Дивиденды 2-му участнику начислять и выплачивать в 2017-2018 году не планируется. Спасибо.
юлия79
408 614 баллов
, г. Омск
Цитата (Орловчанка):Есть 2 участника. Один из них не принимает участия в делах ООО и выходит из состава учредителей. По устной договоренности отказывается от дивидендов (не начислялись с 2014 года) в пользу второго участника. как это нужно оформить документально. Дивиденды 2-му участнику начислять и выплачивать в 2017-2018 году не планируется Добрый день |
Отчитываюсь в ИФНС, ПФР, ФСС и Росстат через |
Контур.Экстерн.
Цитата (юлия79):
Цитата (Орловчанка):Есть 2 участника. Один из них не принимает участия в делах ООО и выходит из состава учредителей. По устной договоренности отказывается от дивидендов (не начислялись с 2014 года) в пользу второго участника. как это нужно оформить документально. Дивиденды 2-му участнику начислять и выплачивать в 2017-2018 году не планируется
Добрый день
При выходе участника выплачивается действительная стоимость доли(ст.23 14 ФЗ)Вышедший участник отказывается от этой доли?
Добрый день.
Да отказывается.
Добрый день!
В данном случае закон не предусматривает такой возможности: общество обязано выплатить участнику, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО – 14-ФЗ).
Так что если это именно выход, то придется выплатить, а если он уклоняется от получения денег, то отразить задолженность и списать ее потом по истечении срока давности с отражением соответствующего дохода у этого физлица (пп. 5 п. 1 ст. 223 НК РФ).
Если он продает свою долю второму участнику, то может сделать это по любой цене и потом уклоняться от получения денег 
Но обязанность оплатить у второго участника все равно останется пока не истечет срок исковой давности. Правда, тут уже дохода у выбывшего участника не будет, но налоговая может вменить таковой покупателю, счастливо избежавшему оплаты…
Также можно просто подарить долю второму участнику, но тому придется заплатить НДФЛ, если они не родственники, конечно.
Алексей Крайнев,
Спасибо. Я правильно поняла – т.е дивиденды ему начисляются, но не выплачиваются. Но выплатить должны в течение определенного срока? А какое основание для невыплаты? Я не сталкивалась с такой ситуацией. Как лучше поступить? Спасибо.
Здравствуйте.
Как минимум один ваш участник с долей более 50% должен захотеть выплаты дивидендов. А этот вопрос явно не поднимали ни участники, ни вы в вопросе. Дивиденды считаются на момент поднятия вопроса.
В данном случае считаем чистые активы на конец месяца (самая простая формула=валюта баланса минус обязательства) и умножаем на долю.
Но какую-то сумму (получившуюся) должны выплатить, даже начислив все возможные резервы (на отпуска, по сомнительным долгам). И это выгоднее, т.к. при выходе нотариального заверения сделки нет (платите только за заверение подписи или можно подать по ЭЦП).
Самый простой вариант- размыть долю участника увеличением уставного капитала, тогда и выплачивать нужно меньше (можно даже 1:15000, реально даже такое). Но учтите что в ООО это принимается только 100% голосов.
Ефимов Павел,
Спасибо. Все равно не получается нужного эффекта. В данный момент (и в ближайшем будущем) у организации нет возможности выплатить какие бы то ни было суммы. И выходящий учредитель ни на что не претендует…Можно ли действительно начислить, но не выплачивать, и на основании чего? Спасибо.
Ведёте учёт в программе? Посчитайте чистые активы по балансу на последнюю возможную дату, т.е. конец июня/июля/августа (баланс-раздел4-раздел5).Большая сумма? Или вообще отрицательная?
Выход без выхода опасен.
Цитата (Ефимов Павел):Ведёте учёт в программе? Посчитайте чистые активы по балансу на последнюю возможную дату, т.е. конец июня/июля/августа (баланс-раздел4-раздел5).Большая сумма? Или вообще отрицательная?
Выход без выхода опасен.
Да, сумма большая. И выплатить ее нет возможности. В этом вся загвоздка…
Цитата (Орловчанка):Я правильно поняла – т.е дивиденды ему начисляются, но не выплачиваются.
Вы путаете две различные ситуации: дивиденды и сумму, полагающуюся участнику при выходе.
Право на дивиденды участник имеет, если он является таковым на дату принятия соответствующего решения. Вы пишете
Цитата (Орловчанка):(не начислялись с 2014 года) в пользу второго участника. . Дивиденды 2-му участнику начислять и выплачивать в 2017-2018 году не планируется
из чего я делаю вывод, что решений о выплате дивидендов, начиная с 2014 года, не принималось и принимать в текущем году не планируется. А значит, права на дивиденды у вашего выбывающего участника сейчас просто нет. И отказываться ему не от чего.
Но при выходе из ООО он имеет право на получение части стоимости имущества ООО. И вот от этого отказаться он уже не может, о чем я Вам выше и написал.
Алексей Крайнев,
Спасибо. Я действительно запуталась в понятиях. Теперь ясно. Еще раз спасибо!