Отказ от доли в пользу ооо образец
Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 10 марта 2017 г.
Содержание журнала № 6 за 2017 г.
Н.А. Мацепуро,
старший юрист
Участник может прекратить участие в ООО двумя способами: или продать долю, или выйти из общества, получив действительную стоимость доли. Если участник-физлицо при выходе из ООО отказывается от получения действительной стоимости доли в пользу общества, то это чревато налоговыми рисками. Причем как для участника, так и для ООО.
Тему статьи предложила главный бухгалтер ООО «НППО Стройцентр» Гульнара Рустамовна Гарипова, г. Ульяновск
Когда прекращается статус участника?
Участник, желающий покинуть общество, должен направить в ООО нотариально удостоверенное заявление о выходе. С момента получения такого заявленияп. 2 ст. 94 ГК РФ; п. 6.1, подп. 2 п. 7 ст. 23, п. 1 ст. 26 Закона от 08.02.98 № 14-ФЗ (далее — Закон № 14-ФЗ):
•доля участника переходит к ООО. То есть именно с этого момента прекращается статус участника, несмотря на то что госрегистрация изменений в ЕГРЮЛ состоится позже (соответствующее заявление в ИФНС должен подать руководитель ООО)п. 7.1 ст. 23, п. 6 ст. 24 Закона № 14-ФЗ; Постановление 15 ААС от 31.08.2012 № 15АП-8882/2012;
•у ООО возникает обязательство выплатить участнику действительную стоимость доли. А у участника, в свою очередь, возникает право требовать эту сумму у ООО и распоряжаться ею по своему усмотрению. Например, он может поручить обществу перечислить эти деньги третьему лицу либо может вообще простить долгст. 415 ГК РФ; Постановление ФАС СЗО от 16.05.2012 № А44-402/2011.
Внимание
Участник вправе выйти из ООО, только если после этого в нем останется хотя бы один участник и возможность выхода предусмотрена уставомпп. 1, 2 ст. 26 Закона № 14-ФЗ.
Возникает ли доход у участника?
По этому вопросу есть два мнения.
Подход 1. Рискованный: дохода нет.
По НК РФ доход — это экономическая выгода в денежной или натуральной формеп. 1 ст. 41 НК РФ. Участнику же ничего не выплачивается и не передается. Соответственно, никакой выгоды при отказе от получения денег у него не появляется. Кроме того, для такого случая в НК РФ прямо не определена дата фактического получения доходаст. 223 НК РФ. А поскольку все неясности актов налогового законодательства должны толковаться в пользу налогоплательщика, то, значит, отказ участника от получения стоимости доли не приводит к возникновению у него доходап. 7 ст. 3 НК РФ.
Но такая точка зрения может не совпасть с мнением налоговиков при проверке и привести к доначислению пеней и штрафа.
Выход участника из ООО с отказом от доли по сути приводит к двойному налогообложению: доход в виде действительной стоимости облагается как у физлица, так и у фирмы
Подход 2. Безопасный: доход есть.
При определении налоговой базы физлица должны учитываться все его доходы, которые получены им как в денежной, так и в натуральной форме или право на распоряжение которыми у него возникло. Причем если из дохода физлица по его поручению производятся какие-либо удержания, то они не уменьшают налоговую базуп. 1 ст. 210 НК РФ.
Отказ участника от денег можно признать распоряжением этими средствами. Более того, датой выплаты дохода в денежной форме является день перечисления дохода на счет физлица либо по его поручению на счет третьего лицаподп. 1 п. 1 ст. 223 НК РФ. И ООО вполне можно посчитать третьим лицом.
Поэтому и Минфин в похожей ситуации (когда участник отказывался от получения дивидендов) приходил к выводу, что у физлица возникает облагаемый НДФЛ доход на дату отказа от получения причитающихся ему денегПисьмо Минфина от 04.10.2010 № 03-04-06/2-233.
Сейчас специалисты Минфина рассуждают так же и считают, что у физлица есть доход в сумме, которая ему причиталась и от которой он отказался.
Возникновение дохода у участника при отказе от стоимости доли
— Отказываясь от получения действительной стоимости своей доли, участник таким образом распоряжается своим правом на нее, а следовательно, по моему мнению, у него возникает доход, подлежащий обложению НДФЛ. Организация, от которой или в результате отношений с которой налогоплательщик получил доходы, признается налоговым агентомп. 1 ст. 226 НК РФ. Поэтому общество — налоговый агент.
Если доход получен в денежной форме, то налог исчисляется и удерживается налоговым агентом на дату фактической выплаты этого доходаподп. 1 п. 1 ст. 223, пп. 3, 4 ст. 226 НК РФ. Для дохода участника в виде действительной стоимости доли, от которой он письменно отказался, датой выплаты будет являться дата получения обществом такого отказа.
Если у общества нет возможности удержать налог, то оно должно направить налогоплательщику и налоговому органу соответствующее сообщение согласно п. 5 ст. 226 НК РФ.
Поэтому если вы боитесь претензий проверяющих, то исполните функции налогового агента и исчислите НДФЛпп. 3—5 ст. 226 НК РФ.
В какой сумме будет доход?
Если придерживаться безопасной позиции контролирующих органов, состоящей в том, что действительная стоимость доли, от которой отказался участник, — его доход, то можно заключить, что он возникает в сумме прощенной обществу задолженности. То есть доходом участника будет та сумма, которую ООО фактически должно было ему выплатить.
Справка
Действительная стоимость доли — это часть стоимости чистых активов ООО, пропорциональная размеру доли участника. При этом чистые активы определяются на основании данных бухотчетности за последний отчетный период, предшествующий дню подачи участником заявления о выходеп. 2 ст. 14, п. 6.1 ст. 23 Закона № 14-ФЗ.
Выплата в пользу участника производится за счет разницы между стоимостью чистых активов ООО и размером его уставного капиталап. 8 ст. 23 Закона № 14-ФЗ.
Отметим, что ситуацию, когда такой разницы не хватает, мы не рассматриваем. В таком случае ООО должно уменьшить уставный капитал на недостающую сумму. А если это может привести к тому, что он окажется меньше минимума (10 000 руб.), то участнику выплачивается лишь разница между стоимостью чистых активов и суммой 10 000 руб.п. 1 ст. 14, п. 8 ст. 23 Закона № 14-ФЗ Расчет производится не ранее чем через 3 месяца после получения уведомления участника о выходе. Соответственно, на дату получения ООО этого уведомления с отказом от денег невозможно будет определить сумму к выплате, а значит, и сумму дохода.
К доходу в виде действительной стоимости доли применим налоговый вычет по НДФЛподп. 1 п. 1, подп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ:
•в фиксированной сумме 250 000 руб.;
•в сумме фактических расходов на приобретение доли (на сумму, внесенную в уставный капитал и на его увеличение, или на сумму, уплаченную за долю при ее покупке).
Так что если доход меньше 250 000 руб. либо расходов на приобретение доли, то налог платить не придется. Но участник должен подать в ИФНС по окончании года (не позднее 30 апреля следующего года) декларацию 3-НДФЛп. 3 ст. 210, подп. 1 п. 1, подп. 2 п. 2, п. 7 ст. 220, п. 1 ст. 229 НК РФ; Письмо Минфина от 30.06.2016 № 03-04-05/38368. В случае ее непредставления может грозить штраф в размере 1000 руб.п. 1 ст. 119 НК РФ
Будет ли у ООО налоговый доход?
Право требования денежной суммы — это имущественное право. Соответственно, когда участник прощает долг обществу, он тем самым безвозмездно передает ему имущественное право.
На дату получения письменного отказа участника от действительной стоимости доли у ООО для целей налогообложения появляется внереализационный доход (и при ОСН, и при УСН)п. 2 ст. 415 ГК РФ; п. 2 ст. 248, п. 18 ст. 250, п. 1 ст. 346.17 НК РФ; Письма ФНС от 01.07.2010 № ШС-37-3/5674; Минфина от 17.08.2010 № 03-03-06/1/553. Как и у участника, доход у ООО возникает в сумме кредиторской задолженности, списанной в связи с прощением долга. Но если участник отказывается от действительной стоимости доли, чтобы увеличить чистые активы ООО, то тогда, по мнению специалистов Минфина, доход можно освободить от налогообложенияподп. 3.4 п. 1 ст. 251, пп. 1.1 ст. 346.15, п. 1 ст. 346.17 НК РФ.
Доход у ООО в результате отказа участника от стоимости доли
Когда участник-физлицо при выходе из ООО отказывается от получения действительной стоимости доли в пользу общества, у ООО возникает внереализационный доход в размере списанной задолженности перед участникомст. 415 ГК РФ; п. 18 ст. 250 НК РФ.
Но если участник отказывается от получения стоимости доли в целях увеличения чистых активов ООО, то общество вправе не облагать полученный доход налогом на прибыль на основании подп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ.
Однако нет гарантий, что налоговики при проверке посчитают так же. Не забывайте, что с момента, когда ООО получило от участника уведомление о выходе из общества, его статус участника прекращается. Поэтому от получения денег отказывается уже бывший участник. Соответственно, применение этой льготы в такой ситуации — вопрос спорный.
Но если вы захотите применить льготу, риски будут меньше, при условии что свой отказ от денег с мотивировкой пополнить чистые активы ООО участник напишет прямо в уведомлении о выходе из общества, не позже.
Будет ли доход в бухгалтерском учете?
Казалось бы, в бухучете дохода не должно быть. Ведь отказ участника от получения действительной стоимости доли не должен привести к увеличению капитала у ООО. Однако аудиторы рекомендуют отразить доход.
Бухучет в ситуации, когда участник отказался от получения стоимости доли
— После получения заявления о выходе участника из ООО оно должно рассчитать для выплаты участнику действительную стоимость его доли. На указанную сумму ООО делает запись Дт счета 81 – Кт счета 76, так как становится держателем соответствующей долиИнструкция по применению Плана счетов, утв. Приказом Минфина от 31.10.2000 № 94н (описание счета 81). Раз получение такого заявления влечет обязательство ООО выплатить действительную стоимость доли, то отражение этого обязательства, по моему мнению, является необходимым. Одновременно можно сделать записи в аналитическом учете по счету 80, наличие которых строго не регламентируется. Ведь контроль состава участников ведется не по данным бухучета, а на основании списка участников обществап. 1 ст. 31.1 Закона № 14-ФЗ.
Если ушедший участник письменно отказывается от получения денег в пользу ООО, то это уже другая сделка — прощение долгаст. 415 ГК РФ. В таком случае у ООО происходит погашение обязательства без оттока активов, причем по волеизъявлению уже независимого, стороннего лица, а не участника (ведь этот статус утрачен и лицо более не заинтересовано в результатах деятельности ООО). И по РСБУ, и по МСФО эта операция означает получение доходап. 2 ПБУ 9/99. Поэтому ООО отражает его проводкой Дт счета 76 – Кт счета 91. При этом «сворачивать» две операции в одну нельзя. Это противоречит требованию полноты, согласно которому в учете должна быть отражена каждая операция, а не их общий результатп. 34 ПБУ 4/99.
А вот если бы долг простил участник, то тогда дохода действительно не было бы. Ведь ООО принадлежит своим участникам и перекладывание денег «из кармана в карман» не означает их прироста (поступление активов от участников формирует лишь уставный или добавочный капитал).
Таким образом, ООО на дату получения от участника заявления о выходе с отказом от денег сделает в бухучете следующие записи.
| Содержание операции | Дт | Кт |
| Отражена задолженность перед бывшим участником по выплате действительной стоимости доли | 81 | 76 |
| Отражен переход доли участника к обществу по номинальной стоимости | 80 субсчет «Доля участника» | 80 субсчет «Доля, принадлежащая обществу» |
| Списана задолженность перед бывшим участником по выплате действительной стоимости доли | 76 | 91-1 |
Когда возможна альтернатива — продажа доли?
Участник может продать долю обществу, только если другие участники, имея приоритет в покупке, отказались ее покупать, а у ООО в силу устава тоже есть преимущественное право покупкип. 4 ст. 21 Закона № 14-ФЗ. В этом случае доля продается по той цене, которую установил сам участник, хоть по номинальной стоимости (если цена заранее не определена уставом). И для общества она не может быть ниже цены, которая была предложена участникам. ООО во всех остальных случаях перехода доли к нему должно выплатить участнику ее действительную стоимостьст. 23 Закона № 14-ФЗ.
Каковы налоговые последствия продажи доли для участника?
В налоговом плане компании выгоднее купить долю у выходящего из ее состава участника, чем получить ее в подарок
Важно, когда доля была приобретена (получена) участником:
•если она получена начиная с 1 января 2011 г. и непрерывно находилась в собственности более 5 лет, то тогда доходы от ее продажи освобождены от НДФЛп. 17.2 ст. 217 НК РФ; ч. 7 ст. 5 Закона от 28.12.2010 № 395-ФЗ; Письмо Минфина от 24.02.2016 № 03-04-05/10017. И декларацию подавать не нужно (если нет других доходов, по которым человеку нужно отчитываться в ИФНС самостоятельно)п. 4 ст. 229 НК РФ;
•если доля получена на иных условиях, то доход от ее продажи облагается НДФЛподп. 5 п. 1 ст. 208 НК РФ. При этом ООО не является налоговым агентомпп. 1, 2 ст. 226, подп. 2 п. 1 ст. 228 НК РФ. Поэтому участник должен сам задекларировать доходп. 7 ст. 220, п. 1 ст. 229 НК РФ. К доходу от продажи доли он может применить такой же налоговый вычет, что и к доходу в виде ее действительной стоимости (см. выше)подп. 1 п. 1, подп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ.
На практике случается, что налоговики расценивают продажу участником доли самому ООО по заниженной цене притворной сделкой, цель которой — прикрыть сделку по выходу из состава участников и минимизировать налоги. Так было в одном деле, которое ИФНС проиграла и в котором участником ООО была организацияПостановление АС МО от 29.08.2016 № Ф05-13557/2014. Суд не согласился с переквалификацией сделки, поскольку договор купли-продажи был реально исполнен сторонами и был направлен на достижение определенных правовых последствий. ИФНС не смогла доказать, что участник и ООО действовали с целью исполнить какую-либо иную сделку, которая прикрывала куплю-продажуп. 2 ст. 170 ГК РФ.
Каковы налоговые последствия для ООО?
Основной плюс для общества при покупке доли — у него не возникнет дохода в виде действительной стоимости доли, как в случае, когда участник отказывается от ее получения.
Кроме того, у ООО будут пусть и небольшие, но расходы на приобретение доли. И оно впоследствии сможет уменьшить на их сумму налоговый доход от реализации доли (если таковая состоится)подп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ. А вот при продаже обществом доли, которая перешла от участника, отказавшегося от получения ее действительной стоимости, расходов на ее приобретение не будет.
* * *
Независимо от того, как обществу досталась доля, оно в течение года должно ее распределить, продать или погаситьпп. 2, 5 ст. 24 Закона № 14-ФЗ.
Другие статьи журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» на тему «Дивиденды / участники ООО»:
2020 г.
2019 г.
2018 г.
Общество с ограниченной ответственностью может иметь до 50 участников – как физических, так и юридических лиц. Если один из участников больше не хочет заниматься бизнесом, он может продать свою долю. Ещё один вариант – выход из ООО, но он возможен, только если в уставе есть соответствующие положения.
Чем отличается продажа доли от выхода из ООО
Основное отличие выхода участника из ООО от продажи доли заключается в том, что доля переходит к обществу, а бывший собственник получает компенсацию, равной её действительной стоимости.
Выход учредителя из ООО оформляется проще и быстрее, чем продажа доли, потому что в этом случае не действует 30-дневный срок преимущественного права других участников на её приобретение.
После того, как доля выбывшего участника переходит к обществу, в течение одного года необходимо ею распорядиться одним из способов:
- продать одному или нескольким участникам;
- продать третьему лицу, если на это нет запрета в уставе;
- распределить между участниками ООО в соответствии с их долями в уставном капитале.
Обратите внимание, что выход единственного учредителя из ООО невозможен. Кроме того, запрещён одновременный выход всех участников общества (статья 26 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Если выходящий участник не внёс свой вклад в уставный капитал, процедура выхода не освобождает его от обязанности по уплате этого взноса.
Выход или вывод
Выход из общества одного из учредителей может быть только добровольным. Кроме того, право на выход должно быть зафиксировано в уставе. Дополнительного согласия других собственников при этом не требуется.
Даже если между участниками существуют непримиримые противоречия, вывод учредителя из общества против его согласия невозможен (если, конечно, не идет речь о внутрирейдерском захвате бизнеса).
Однако, если один из партнеров действительно не исполняет свои обязанности или намеренно мешает деятельности общества, то по иску других участников и вынесенному судебному решению он может быть исключён из ООО.
В качестве примера таких недобросовестных действий участника можно привести:
- Намеренное уклонение от участия в общих собраниях, что не позволяло другим собственникам вынести важные решения.
- Подделка протоколов общих собраний и других важных документов.
- Сговор с конкурентами.
- Назначение без ведома партнеров руководителя, который действовал в интересах недобросовестного участника или принимал решения, затрудняющие ведение бизнеса ООО.
Вывод участника из компании, а точнее, его исключение происходит по нормам статьи 10 закона «Об ООО». При этом, так же, как и при добровольном выходе, участнику компенсируют стоимость его доли, а сама доля переходит к обществу. Что касается реального ущерба, нанесённого исключённым партнером, то ООО может обратиться за его взысканием в суд.
Заявление о выходе
Заявление о выходе из ООО не имеет официально установленной формы, но в нём должно быть отражено намерение участника на выход и получение стоимости своей доли. Кроме того, в заявлении указывают полное имя физического лица и его паспортные данные.
Если же из общества выходит участник-юридическое лицо, то прописывают все регистрационные данные этой организации (коды ИНН и ОГРН, полное фирменное наименование, юридический адрес). Подписывает заявление о выходе из ООО руководитель участника-юрлица.
Заявление о выходе участника из Общества с ограниченной ответственностью (образец 2020 года)
Пошаговая инструкция по выходу участника
Пошаговая инструкция участника из ООО предполагает выполнение следующих действий:
Шаг 1. Подготовить и подать заявление о выходе участника из ООО. Заявление подаётся на имя руководителя общества с ограниченной ответственностью, а перед подачей удостоверяется у нотариуса. Отказаться от выхода после подачи заявления участник уже не может.
Шаг 2. Рассчитать действительную стоимость доли. Расчёт производится на основании величины чистых активов (ВЧА) общества, определяемой на основании бухгалтерской отчётности за последний период. Например, если величина чистых активов ООО составляет 100 000 рублей, а доля выбывающего участника – 30%, то её действительная стоимость равна 30 000 рублей.
Шаг 3. Сообщить в налоговую инспекцию о смене состава участников общества с ограниченной ответственностью. Срок такого сообщения – 30 календарных дней с даты получения заявления.
Для сообщения о регистрационных изменениях используется регистрационная форма 14001, заявителем выступает генеральный директор. Заявление Р14001 тоже обязательно заверяется у нотариуса. Заполняется титульный лист, один из листов (В, Г, Д, Е), в зависимости от категории участника, листы З и Р.
Для заверения формы Р14001 нотариусу представляются заявление участника, устав, регистрационные документы ООО, документ, подтверждающий полномочия директора, и его паспорт. Если участники успели распределить долю выбывшего участника, то дополнительно потребуется протокол общего собрания о распределении.
В налоговую инспекцию подают:
- нотариально заверенное заявление участника о выходе;
- нотариально заверенную форму Р14001;
- протокол собрания участников (если доля уже распределена).
Госпошлина за внесение таких изменений в ЕГРЮЛ не взимается.
Шаг 4. Получить документы о внесении изменений. На регистрацию выхода участника из ООО налоговому органу отводится пять рабочих дней. После этого надо забрать из ИФНС лист записи ЕРГЮЛ, а также убедиться, что информация из реестра отражает актуальный состав учредителей. Проверить эти сведения можно с помощью бесплатного сервиса от ФНС.
Шаг 5. Выплатить участнику действительную стоимость доли. Согласно закону «Об ООО» эту сумму надо перечислить в течение трех месяцев после получения заявления о выходе, однако устав может устанавливать другой срок. По желанию участника и с согласия других партнеров доля может быть выплачена имуществом.
Стоимость доли не выплачивается, если общество имеет признаки банкротства или если ее выплата приведет к этим признакам.
Шаг 6. Удержать НДФЛ со стоимости доли. При выплате действительной стоимости доли организация выступает налоговым агентом, поэтому должна удержать и перечислить в бюджет подоходный налог по ставке 13%. При этом, в отличие от продажи доли, выбывающий участник не может получить налоговый вычет и выплачивает НДФЛ со всей действительной стоимости доли.
Шаг 7. Уведомить партнеров о выходе участника из общества. Хотя закон прямо не обязывает сообщать контрагентам об изменении состава участника, но такое условие может быть указано в договоре. Особенное внимание обращают на этот пункт банки при выдаче кредитов, поэтому убедитесь, что вы соблюдаете договорные нормы.
Подготовить все документы для процедуры выхода участника из ООО, в том числе заявление, вы можете в личном кабинете пользователя 1С-Старт. Для этого зайдите в инструмент «Создать договор» и выберите соответствующий шаблон для ООО. Далее просто отметьте нужные пункты, введите данные участника и общества и скачайте готовый пакет документов.