Банковская гарантия в пользу банка
Чтобы заключить выгодный договор, организация должна доказать, что она может
обеспечить свои обязательства. Одним из способов обеспечения является банковская
гарантия. О том, как ее получить, вы узнаете из нашей статьи.
Статья 329 Гражданского кодекса предполагает несколько видов обеспечения обязательств
фирмы перед ее контрагентами. Прежде всего это неустойка, залог, удержание
имущества должника, поручительство, задаток и банковская гарантия.
Банковская гарантия выгодно отличается от иных способов обеспечения тем, что
организации, в пользу которой она выдана, не придется взыскивать с должника
неустойку через суд или продавать заложенное имущество. Она может сразу получить
причитающиеся ей деньги, предъявив гарантию в банк, который ее выдал.
Для организации-контрагента, которая получила банковскую гарантию в пользу
своего партнера, это тоже довольно выгодно. Она подтверждает свою платежеспособность
и может работать без предварительной оплаты.
Кроме того, банковская гарантия позволяет покупать товары, работы или услуги
с отсрочкой платежа. Так, если организация получит в пользу своих контрагентов
такую гарантию, они могут передать ей товар на реализацию.
Банковская гарантия чаще всего используется во внешнеэкономической деятельности.
Но в последнее время многие российские организации, убедившись в надежности
и удобстве этого вида обеспечения, стали использовать его во внутренних расчетах.
Во многих случаях гарантия банка является непременным условием выгодных коммерческих
предложений.
Банковская гарантия – это вид поручительства. Правда, в данном случае поручителем
может выступать не любая третья сторона, а лишь банки, кредитные или страховые
организации. На это указано в статье 368 Гражданского кодекса.
Как правило, такие гарантии выдают банки. Так как банковская гарантия является
своеобразным кредитным продуктом, организация, которая хочет ее получить, должна
предоставить обеспечение. Это могут быть денежные депозиты, ценные бумаги,
здания, квартиры, оборудование, транспорт и товары в обороте. Кроме того, в
качестве обеспечения принимаются поручительства других организаций и граждан,
а также гарантии третьих банков.
Затем банк оценивает предоставленное обеспечение, и с учетом предполагаемого
риска по операции его стоимость снижается до цены возможной реализации. Если
организация не выполнит своих условий по договору и банку придется платить
по гарантии, он может покрыть свои расходы за счет предмета залога либо обратиться
к поручителю.
После того как банк оценит обеспечение, он заключает с организацией договор
о предоставлении банковской гарантии. В таком договоре оговаривается, кому
выдается гарантия (принципал), в чью пользу (бенефициар), сумма гарантии, срок
действия, банковская комиссия, вид обеспечения.
Следом за этим банк оформляет саму гарантию и отдает ее организации, которая
передает гарантию своему контрагенту.
Если организация не выполнит обязательства в срок, контрагент обратится в
банк и потребует свои деньги. В этом случае банк погасит долг за счет собственных
средств, а затем выставит организации требование о возмещении этой суммы.
Если организация выполнила все свои обязательства или ничего не должна банку,
он освободит ее имущество из залога.
Согласно статье 370 Гражданского кодекса, банковская гарантия является самостоятельным
обязательством банка и фактически не зависит от основного обязательства по
договору между организациями.
Это означает, что банковская гарантия считается действительной, даже если
обязательства по договору по каким-то причинам признаны недействительными.
Об этом говорится в постановлении Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 января
1998 г. № 6318/97. В такой ситуации банк обязан оплатить неисполненные обязательства
своего клиента. Правда, вначале, узнав о недействительности договора, он сообщит
об этом обеим сторонам. И лишь после того как банк получит требование о погашении
долга во второй раз, он выполнит свои обязательства. Это следует из статьи
376 Гражданского кодекса.
Еще одним спорным моментом может явиться вступление в силу банковской гарантии.
Так, иногда банки отказываются выплачивать деньги, пока организация не заплатит
за гарантию комиссионное вознаграждение.
Однако согласно статье 373 Гражданского кодекса, гарантия действует с того
момента, как ее выдал банк-гарант, если в ней не предусмотрено иное. Чтобы
гарантия вступила в силу после того как организация заплатит за нее комиссию,
банк должен указать это в тексте самой гарантии. Такое условие называется отлагательным.
Если банк этого не сделает, то он обязан выполнить свои обязательства по гарантии.
При этом не имеет значения, перечислила ему организация комиссионное вознаграждение
или нет. На это указано в постановлении Президиума ВАС РФ от 11 марта 1997
г. № 5710/96.
Еще один важный момент: банк, который выдал гарантию, не имеет права разрешать
спорные ситуации между организациями. Его задача – четко следовать условиям
выданной гарантии. То есть если ему предъявят все предусмотренные в ней документы,
банк должен выплатить условленную сумму. При этом он не может ее снизить, даже
если организация, которая получила гарантию в пользу своего контрагента, частично
выполнила свои обязательства. Если же банк, выдавший гарантию, вовремя не выплатит
деньги, с него можно потребовать штрафные санкции.
Банковские гарантии бывают нескольких видов. Так, в зависимости от того, для
каких операций они используются и кто их получает, гарантии подразделяются
на:
– платежные;
– исполнения обязательств;
– выполнения;
– возврата платежа;
– возврата кредита;
– тендерные;
– по таможенным платежам.
Платежная гарантия – одна из самых популярных. Банки выдают ее по просьбе
покупателя в пользу продавца. Гарантию исполнения обязательств, напротив, выдают
продавцу в пользу покупателя.
Гарантию выполнения организации требуют от своих партнеров, чтобы застраховать
себя от срыва графика поставок или несвоевременного выполнения работ. В этом
случае банк обязуется заплатить оговоренные заранее штрафы.
Для того чтобы вернуть ранее перечисленный аванс, если партнер не выполнит
условия договора, организации требуют гарантию возврата платежа. В качестве
обеспечения кредитных операций используется гарантия возврата кредита.
Тендерную гарантию просят те организации, которые объявляют тендер (конкурс)
и рассматривают поступившие от возможных партнеров предложения. Оформив такую
гарантию, эти партнеры обязаны возместить определенную денежную сумму, если
впоследствии откажутся от своего предложения или не подпишут договор после
торгов.
Гарантия по таможенным платежам выдается организациям в пользу таможни. Она
используется для обеспечения их обязательств по уплате таможенных тарифов,
сборов и штрафных санкций.
Организация может не только получить в банке гарантию в пользу своего партнера,
но и авизовать гарантию, которую ей предоставил контрагент.
В таком случае банк проверит гарантию на подлинность, а затем отошлет ее организации
с сопроводительным письмом, в котором изложит свое мнение. Кроме того, он может
в дальнейшем сопровождать эту гарантию, то есть осуществлять все необходимые
действия для получения по ней денег.
Но это не все услуги банков, связанные с предоставлением гарантий. Так, многие
банки предлагают подтвердить гарантию. Иными словами, банк может взять на себя
солидарную ответственность по гарантии, выданной другой кредитной организацией.
Но и это далеко не все. Некоторые банки не только подтверждают чужую гарантию
от своего имени, но и помогают получить ее подтверждение от надежного иностранного
банка. Такая услуга может потребоваться организации, которая занимается внешнеторговой
деятельностью и хочет заключить крупный контракт.
Ю.С. Шемелева, редактор-эксперт АГ «РАДА»
1. В случаях, предусмотренных Кодексом Союза и настоящим Федеральным законом, исполнение обязанностей может обеспечиваться банковской гарантией.
2. В силу банковской гарантии банк, ВЭБ.РФ, Евразийский банк развития (далее – гаранты) обязываются перед таможенными органами (бенефициар) исполнить в полном объеме обязанность плательщика (принципал), а в случаях, предусмотренных Кодексом Союза и настоящим Федеральным законом, – обязанность иного лица (принципал) по уплате таможенных пошлин, налогов, таможенных сборов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, если плательщик (иное лицо) не уплатит в установленный срок подлежащие уплате суммы таможенных пошлин, налогов, таможенных сборов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, пеней, процентов в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства уплатить денежную сумму по требованию таможенного органа об уплате этой суммы.
(в ред. Федерального закона от 28.11.2018 N 452-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
3. К правоотношениям, возникающим при принятии банковской гарантии в качестве способа обеспечения исполнения обязанностей, применяются положения гражданского законодательства Российской Федерации, законодательства об электронной подписи и настоящего Федерального закона.
4. Таможенные органы для обеспечения исполнения обязанностей принимают банковские гарантии, выданные банками, включенными в реестр банков, обладающих правом выдачи банковских гарантий (далее в настоящей главе – реестр), а также банковские гарантии, выданные ВЭБ.РФ или Евразийским банком развития. Реестр ведется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору в области таможенного дела.
(в ред. Федерального закона от 28.11.2018 N 452-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
5. Банковская гарантия, выданная ВЭБ.РФ или Евразийским банком развития, принимается таможенным органом при соблюдении условий, установленных настоящей статьей, если не превышены максимальная сумма одной банковской гарантии и максимальная сумма всех одновременно действующих банковских гарантий ВЭБ.РФ или Евразийского банка развития, установленные Правительством Российской Федерации, а также отсутствуют основания, предусмотренные пунктами 3 – 7 части 18 и частью 19 настоящей статьи.
(в ред. Федерального закона от 28.11.2018 N 452-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
6. Банковская гарантия представляется в таможенный орган в виде документа на бумажном носителе или электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью лица, обладающего правом от имени гаранта подписывать банковские гарантии.
7. В банковской гарантии должны быть указаны сведения:
1) об условии, согласно которому исполнением обязательств гаранта по банковской гарантии является фактическое поступление денежных средств на счет Федерального казначейства;
2) об уменьшении размера обязательств гаранта по банковской гарантии на сумму платежа, осуществленного гарантом по банковской гарантии. В сумму платежа, на которую уменьшается сумма гарантии, не включаются суммы неустоек, уплаченные гарантом в связи с просрочкой исполнения обязательств по банковской гарантии;
3) об обязанности гаранта уплатить таможенному органу неустойку в размере 0,1 процента суммы, подлежащей уплате, за каждый календарный день просрочки исполнения обязательств по банковской гарантии;
4) о применении таможенным органом мер по взысканию с гаранта сумм, обязанность по уплате которых обеспечена банковской гарантией, в порядке и сроки, которые предусмотрены статьями 75 и 80 настоящего Федерального закона, в случае неисполнения им в установленный срок требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленного до окончания срока действия банковской гарантии;
5) о том, что банковская гарантия не может быть отозвана или изменена гарантом.
8. В случае представления банковской гарантии в качестве генерального обеспечения бенефициаром по такой банковской гарантии должны являться таможенные органы.
9. Банковская гарантия на день ее представления в таможенный орган должна быть вступившей в силу, если иное не предусмотрено частью 10 настоящей статьи.
10. Допускаются представление в таможенный орган и принятие им банковской гарантии до вступления ее в силу в целях соблюдения условия непрерывности обеспечения исполнения обязанностей, предусмотренных пунктом 4 статьи 63, пунктом 9 статьи 399 и пунктом 9 статьи 436 Кодекса Союза, при условии, что разница между днем представления банковской гарантии в таможенный орган и днем вступления ее в силу не превышает девяноста календарных дней, а срок действия ранее принятого обеспечения исполнения обязанностей истекает не ранее чем за один день до вступления банковской гарантии в силу.
11. Банковская гарантия в зависимости от обеспечиваемых обязанностей представляется:
2) в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в области таможенного дела, – для банковской гарантии, предоставляемой в качестве генерального обеспечения.
12. Банковская гарантия, выданная в виде электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью, представляется в таможенный орган гарантом в соответствии с порядком, предусмотренным частью 32 настоящей статьи.
13. Банковская гарантия, выдаваемая в виде документа на бумажном носителе, представляется в таможенный орган принципалом с сопроводительным письмом. Принципалом вместе с оригиналом банковской гарантии представляются оригиналы или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии документов, подтверждающих соответствующие полномочия лиц, подписавших банковскую гарантию, и заверенная в установленном порядке карточка с образцами подписей указанных лиц и оттиском печати (при наличии печати) гаранта, выдавшего банковскую гарантию, или засвидетельствованная в нотариальном порядке копия такой карточки. В случае, если указанные документы и карточка ранее представлялись в этот таможенный орган, их представление не требуется.
14. Таможенный орган принимает предоставленную банковскую гарантию или отказывает в ее приеме в срок, не превышающий:
1) пяти рабочих дней со дня ее поступления, – для банковской гарантии, оформленной в виде документа на бумажном носителе;
2) одного рабочего дня, следующего за днем ее поступления, – для банковской гарантии, оформленной в виде электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью.
15. Банковская гарантия принимается таможенным органом при соблюдении условий, установленных настоящей статьей, если выдавший ее банк на день поступления указанной банковской гарантии в таможенный орган включен в реестр и не превышены максимальная сумма одной банковской гарантии и максимальная сумма всех одновременно действующих банковских гарантий, указанных в реестре для данного банка, а также отсутствуют основания, предусмотренные частями 18 и 19 настоящей статьи.
16. В случае приема банковской гарантии таможенный орган в срок, не превышающий двух рабочих дней со дня ее приема, направляет принципалу таможенную расписку на сумму, указанную в банковской гарантии.
17. Если банковская гарантия представлена в виде электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью, таможенный орган направляет информацию о ее приеме гаранту, выдавшему банковскую гарантию.
18. Таможенный орган отказывает в приеме банковской гарантии, оформленной в виде электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью, при наличии хотя бы одного из следующих оснований:
1) отзыв Центральным банком Российской Федерации у банка, который выдал банковскую гарантию, лицензии на осуществление банковских операций, назначение в банк временной администрации по управлению кредитной организацией или введение моратория на удовлетворение требований кредиторов банка;
2) отсутствие банка, который выдал банковскую гарантию, в реестре на день поступления указанной банковской гарантии в таможенный орган;
3) отсутствие в банковской гарантии сведений, предусмотренных частью 7 настоящей статьи;
4) наличие в банковской гарантии ошибочных (неверных, недостоверных) сведений о гаранте, принципале и (или) бенефициаре, об обеспечиваемом обязательстве, если такие ошибочные (неверные, недостоверные) сведения могут повлечь отказ гаранта в выплате по банковской гарантии;
5) несоблюдение ограничения по максимальной сумме одной банковской гарантии и (или) максимальной сумме всех одновременно действующих банковских гарантий, указанных в реестре для банка, который выдал банковскую гарантию, или несоблюдение ограничения по максимальной сумме одной банковской гарантии и (или) максимальной сумме всех одновременно действующих банковских гарантий ВЭБ.РФ или Евразийского банка развития, установленных Правительством Российской Федерации;
(в ред. Федерального закона от 28.11.2018 N 452-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
6) наличие в банковской гарантии указания на представление таможенным органом гаранту документов, которые не предусмотрены настоящей статьей;
7) срок действия банковской гарантии истекает ранее чем через три месяца после дня установленного срока исполнения обязанности по уплате таможенных пошлин, налогов, таможенных сборов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, обеспеченной банковской гарантией, либо срока наступления события, с которым связано исполнение обязанности по уплате таможенных пошлин, налогов, таможенных сборов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин.
19. Таможенный орган отказывает в приеме банковской гарантии, оформленной в виде документа на бумажном носителе, и возвращает ее принципалу при наличии одного из оснований, предусмотренных частью 18 настоящей статьи, и (или) одного из следующих оснований:
1) непоступление от гаранта в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в области таможенного дела, информации в электронном виде о выдаче банковской гарантии в соответствии с порядком, предусмотренным частью 32 настоящей статьи;
2) подписание банковской гарантии лицами, не обладающими соответствующими полномочиями, и (или) лицами, чьи полномочия на подписание банковской гарантии не подтверждены;
3) несоответствие оттиска печати гаранта на банковской гарантии оттиску печати гаранта на карточке с образцами подписей лиц, подписавших банковскую гарантию, и оттиском печати гаранта (при наличии печати), выдавшего банковскую гарантию, если гарант имеет печать;
4) несоответствие подписей лиц, подписавших банковскую гарантию, на банковской гарантии образцам подписей лиц, указанных на карточке с образцами подписей лиц, подписавших банковскую гарантию, и оттиском печати гаранта (при наличии печати), выдавшего банковскую гарантию;
5) несоблюдение иных условий, установленных настоящей статьей.
20. Положения пункта 7 части 18 настоящей статьи не применяются в отношении банковских гарантий, обеспечивающих исполнение обязанностей юридического лица, осуществляющего деятельность в сфере таможенного дела, и (или) обязанностей уполномоченного экономического оператора, а также банковских гарантий, применяемых в качестве генерального обеспечения, либо в случаях, если обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов, таможенных сборов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин не возникла.
21. В случае отказа в приеме банковской гарантии таможенный орган в срок, установленный частью 14 настоящей статьи, информирует в виде документа на бумажном носителе или электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью, принципала и гаранта, выдавшего банковскую гарантию, об отказе с указанием причин, послуживших основанием для отказа. Одновременно с отказом принципалу возвращается банковская гарантия, оформленная в виде документа на бумажном носителе.
22. Если банковская гарантия принята таможенным органом до возникновения обязанности по уплате таможенных пошлин, налогов, таможенных сборов, обязанности по уплате специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, то банковская гарантия не может быть использована в целях обеспечения исполнения таких обязанностей, если срок действия банковской гарантии истекает ранее чем через три месяца со дня истечения установленного срока исполнения указанных обязанностей либо срока наступления события, с которым связано исполнение обязанности по уплате таможенных пошлин, налогов, таможенных сборов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин.
23. Таможенный орган, принявший банковскую гарантию, направляет гаранту отказ от своих прав по банковской гарантии, если действие такой гарантии не прекратилось, в случаях, установленных пунктом 13 статьи 399 и пунктом 23 статьи 436 Кодекса Союза, а также в случаях, если обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов, таможенных сборов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, исполнение которой обеспечено такой банковской гарантией, исполнена в полном объеме, прекращена либо не возникла либо взамен банковской гарантии предоставлено и принято таможенным органом другое обеспечение исполнения обязанностей.
24. Отказ таможенного органа от своих прав по банковской гарантии оформляется в виде электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью. Если банковская гарантия оформлена в виде документа на бумажном носителе, ее возврат не осуществляется.
25. В случае отзыва Центральным банком Российской Федерации лицензии на осуществление банковских операций у выдавшего банковскую гарантию банка, назначения в банк временной администрации по управлению кредитной организацией и (или) введения моратория на удовлетворение требований кредиторов банка принципал обязан не позднее одного месяца со дня отзыва лицензии представить таможенному органу новое обеспечение исполнения обязанностей.
26. В случае вступления в силу федерального закона, определяющего порядок и сроки ликвидации ВЭБ.РФ, принципал обязан не позднее одного месяца со дня вступления в силу указанного федерального закона представить таможенному органу новое обеспечение исполнения обязанностей.
(в ред. Федерального закона от 28.11.2018 N 452-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
27. В случае вступления в силу международного договора Российской Федерации, определяющего порядок и сроки ликвидации Евразийского банка развития, принципал обязан не позднее одного месяца со дня вступления в силу указанного международного договора представить таможенному органу новое обеспечение исполнения обязанностей.
28. По истечении указанного в частях 25 – 27 настоящей статьи срока действие банковской гарантии прекращается.
29. Максимальная сумма одной банковской гарантии и максимальная сумма всех одновременно действующих банковских гарантий, выданных одним банком, включенным в реестр, для принятия указанных гарантий таможенными органами устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в области таможенного дела, в зависимости от величины собственных средств (капитала), значений обязательных нормативов, предусмотренных Федеральным законом от 10 июля 2002 года N 86-ФЗ “О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)”, и иных критериев.
30. Максимальная сумма одной банковской гарантии и максимальная сумма всех одновременно действующих банковских гарантий, выданных ВЭБ.РФ или Евразийским банком развития, для принятия указанных гарантий таможенными органами устанавливаются Правительством Российской Федерации.
(в ред. Федерального закона от 28.11.2018 N 452-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
31. Не позднее одного рабочего дня, следующего за днем выдачи банковской гарантии в виде документа на бумажном носителе, гарант направляет в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в области таможенного дела, в электронном виде сведения о выдаче банковской гарантии. Указанные сведения направляются и подписываются усиленной квалифицированной электронной подписью лица, обладающего правом от имени банка подписывать соответствующие сведения.
32. Передача банками в таможенные органы, а также таможенными органами в банки электронных документов, подписанных усиленной квалифицированной электронной подписью, и информации в электронном виде, предусмотренных настоящей статьей, осуществляется в порядке, установленном Центральным банком Российской Федерации по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору в области таможенного дела. Передача ВЭБ.РФ или Евразийским банком развития в таможенные органы, а также таможенными органами во ВЭБ.РФ или в Евразийский банк развития электронных документов, подписанных усиленной квалифицированной электронной подписью, и информации в электронном виде, предусмотренных настоящей статьей, осуществляется в порядке, установленном соглашением федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по контролю и надзору в области таможенного дела, с ВЭБ.РФ или Евразийским банком развития.
(в ред. Федерального закона от 28.11.2018 N 452-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
33. Состав и структура информации в электронном виде, направляемой банками в таможенные органы, а также таможенными органами в банки, предусмотренной настоящей статьей, устанавливаются Центральным банком Российской Федерации по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору в области таможенного дела. Состав и структура информации в электронном виде, направляемой ВЭБ.РФ, Евразийским банком развития в таможенные органы, а также таможенными органами во ВЭБ.РФ, в Евразийский банк развития, предусмотренной настоящей статьей, устанавливаются соглашением федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по контролю и надзору в области таможенного дела, с ВЭБ.РФ или Евразийским банком развития.
(в ред. Федерального закона от 28.11.2018 N 452-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
34. Банковская гарантия может использоваться для обеспечения исполнения обязанностей, указанных в пункте 16 статьи 399 Кодекса Союза, если это предусмотрено условием такой банковской гарантии.